Kendelse af 06-11-2020 - indlagt i TaxCons database den 27-11-2020

Skattestyrelsen har ikke godkendt den skattefrie virksomhedsomdannelse af [virksomhed1] I/S til selskabet [virksomhed2] ApS med virkning fra den 1. januar 2015, da interessenterne er blevet vederlagt med andet end anparter i selskabet, og da anskaffelsessummen for anparterne er negativ. Som en konsekvens heraf er interessenterne skattepligtige af avancer ved salget af interessentskabet.

Landsskatteretten stadfæster SKATs afgørelse.

Faktiske oplysninger

Klageren har drevet virksomheden [virksomhed1] I/S, CVR-nr. [...1], siden den 1. maj 2003 sammen med 5 andre interessenter.

Klagerens revisor har den 30. juni 2015 meddelt SKAT, at virksomheden var overdraget med virkning fra den 1. januar 2015 til [virksomhed2] ApS, CVR-nr. [...2], efter reglerne om skattefri virksomhedsomdannelse.

Det fremgår af stiftelsesdokumentet for selskabet, at selskabet er stiftet den 29. juni 2015 ved indskud af bestående virksomhed 50.000 kr. til kurs 621,75, i alt 310.875 kr., hvilket svarer til en overkurs på 260.877 kr.

Af åbningsbalancen pr. 1. januar 2015 fremgår det under ”Aktiernes skatteværdi”, at aktiver i den overdragne virksomhed udgør i alt 4.078.435 kr. Selskabets revisor har opgjort den skattemæssige værdi af grunde og ejendomme til 4.038.085 kr. samt tilgodehavender for salg på 40.350 kr. Under passiverne som kortfristet gæld for selskabet er anført gæld til stiftere med 484.081 kr., og gæld og hensættelser i alt udgør 4.108.352 kr. Anparternes skattemæssige anskaffelsessum er herefter opgjort til -29.917 kr. Gæld til stiftere er opstået i forbindelse med virksomhedsomdannelsen.

Selskabets revisor har i åbningsbalancen for selskabet opgjort den regnskabsmæssige værdi af de overdragne aktiver i virksomheden med fradrag af gæld og hensættelser til 406.998 kr. Med fradrag af udskudt skat på 96.121 kr. udgør den regnskabsmæssige åbningsbalance 310.877kr.

Det fremgår af årsrapport for 2014 for [virksomhed1] I/S, at interessenternes samlede kapitalkonti i virksomheden pr. 31. december 2014 udgør i alt 891.079 kr. I forbindelse med virksomhedsomdannelsen udlignes kapitalkontiene mellem interessenterne ved opgørelsen af en gæld for selskabet. Der er fremsendt følgende opgørelse for udligningen:

Gæld til stiftere i forbindelse med udligning af kapitalkonti i

Gl. saldo

Ny Saldo

Gæld selskab

[person1]

67.873

67.833

40

[person2]

67.833

67.833

0

[person3]

72.282

67.833

4.449

[person4]

72.321

67.833

4.488

[person5]

397.368

67.833

329.535

[person6]

213.402

67.833

145.569

I alt

891.079

406.998

484.081

Den 24. juni 2015 udbetales selskabets gæld i åbningsbalancen til interessenterne fra virksomhedens erhvervsskonto i [finans1] med konto nr. [...45].

Det fremgår af klagerens personlige skatteoplysninger, at klageren har anvendt kapitalafkastordningen i indkomståret 2014.

Skattestyrelsens afgørelse

Skattestyrelsen har ikke godkendt den af klageren sammen med de øvrige medinteressenter foretagne skattefri virksomhedsomdannelse, da betingelserne i lov om skattefri virksomhedsomdannelse §§ 2, stk. 1, nr. 3, og 2, stk. 2, nr. 1, ikke er opfyldt.

Skattestyrelsen har som begrundelse for sin afgørelse anført følgende:

”Skattestyrelsen har modtaget din rådgivers henvendelse fra den 30. juni 2015 om at omdanne din

personlige erhvervsvirksomhed [virksomhed1] I/S - cvr-nr. [...1] til selskabet [virksomhed2] ApS - cvr-nr. [...2].

I den forbindelse har du den 29. juni 2015 erhvervet en nominel kapital på 8.333,33 kr. i selskabet.

Skattestyrelsen har gennemgået oplysningerne, og vi kan se, at du ikke opfylder betingelserne for

skattefri virksomhedsomdannelse, jævnfør virksomhedsomdannelseslovens §§ 2, stk. 1, nr. 3 og 2,

stk. 2, nr. 1.

Stiftertilgodehavende

Det følger af virksomhedsomdannelsesloven, at virksomheden (eller virksomhederne) - med alle

aktiver og passiver – skal indskydes i selskabet ved en skattefri virksomhedsomdannelse.

Det følger samtidig af virksomhedsomdannelsesloven, at hele vederlaget for den omdannede virksomhed skal ydes i form af anparter/aktier, jf. virksomhedsomdannelseslovens § 2, stk. 1, nr. 3.

Tidligere kunne omdanner vederlægges med et stiftertilgodehavende på 25 % af vederlaget af virksomheden.

Denne mulighed blev ophævet ved Lov nr. 252 af 28. april 1999, idet lovgiver ikke fandt, at der var

nogen reel begrundelse for skattefrit at kunne udtage midler fra virksomheden.

Det selskabsretlige opgjorte vederlag på omdannelsesdatoen skal således vederlægges i anparter/aktier.

I omdannelsen er det samlede vederlag, jf. vurderingsberetning og åbningsbalance pr. 1. januar

2015, for de overtagne nettoaktiver i interessentskabet berigtiget således:

Vederlag i anparter 310.877 kr.

Stiftertilgodehavender 484.081 kr.

Samlet vederlag 794.958 kr.

Stiftertilgodehavendet etableres i omdannelsesåret for at udligne forskelle i kapitalkonti mellem interessenterne.

[virksomhed3]en af aktiver og passiver i interessentskabet udgør - på statusdagen 31 december 2014 -

dagen før omdannelsesdatoen 891.871 kr.

Udskudt skat er i selskabets åbningsbalance afsat med 96.121 kr.

[virksomhed3]en af overførte aktiver og passiver fra interessentskabet 1. januar 2015 udgør således:

’Værdi af nettoaktiver I/S 891.871 kr.

Udskudt skat -96.121 kr.

[virksomhed3] I/S 794.958 kr.

Denne værdi af nettoaktiverne skal vederlægges i anparter/aktier, jf. foranstående bemærkninger.

Dette er ikke sket, idet der er vederlagt med et stiftertilgodehavende på 484.081 kr. og et vederlag i

anparter på 310.877 kr. ved omdannelsen af interessentskabet.

Bestemmelsen i virksomhedsomdannelseslovens § 2, stk. 1, nr. 3 er ikke opfyldt, hvorfor du ikke

opfylder betingelserne for skattefri virksomhedsomdannelse.

Negativ anskaffelsessum for anparter

Din medinteressents andel af den skattemæssige anskaffelsessum for anparterne er opgjort til

-4.986 kr.

Det følger af virksomhedsomdannelsesloven, at den skattemæssige anskaffelsessum for anparterne/

aktierne kun må være negativ, såfremt alle virksomheder omdannes, og omdanner året forud

for omdannelsen er beskattet efter virksomhedsordningen, jf. virksomhedsomdannelseslovens § 2,

stk. 1, nr. 5.

Denne betingelse opfylder din medinteressent ikke, hvorfor du ikke opfylder betingelserne for skattefrivirksomhedsomdannelse, idet alle interessenter i et interessentskab skal opfylde alle betingelser

i virksomhedsomdannelsesloven for at alle interessenter opfylder betingelserne for skattefri virksomhedsomdannelse. Foranstående følger af bestemmelsen i virksomhedsomdannelseslovens § 2, stk. 2, nr. 1.

Det betyder, at vi betragter din virksomhedsomdannelse som et salg af din personlige erhvervsvirksomhed til dit selskab på markedsvilkår. Derfor skal du betale skat af fortjenesten ved at sælge

driftsmidler, goodwill med mere.

Du vil modtage forslag til beskatning af avancer, opgørelse af ny anskaffelsessum for anparterne

samt opgørelse af nyt afskrivningsgrundlag for selskabet, idet du ikke har ønsket at udligne forskelle

i kapitalkonti ved indbetaling til selskabet eller har ønsket at søge omgørelse, jf. retningslinjerne

herfor angivet nedenfor.

(...)

Skattestyrelsens forklaringer og begrundelser

Skattestyrelsen fastholder, at omdannelsen er skattepligtig, idet du delvis er vederlagt med et stiftertilgodehavende.

Betingelsen i VOL § 2, stk. 1, nr. 3 er således ikke opfyldt.

Skattestyrelsen fastholder endvidere, at omdannelsen er skattepligtig, idet din medinteressent har

negativ anskaffelsessum på anparterne, og har foretaget en delomdannelse. Din medinteressent opfylder således ikke betingelsen i VOL § 2, stk. 1, nr. 5.

Alle interessenter i et interessentskab skal opfylde alle betingelser i VOL for at omdanne skattefrit.

Din medinteressent opfylder ikke alle betingelser i VOL, hvorfor du ikke opfylder betingelsen i

VOL § 2, stk. 2, nr. 1.

Skattestyrelsen henviser i øvrigt til foranstående forklaringer og begrundelser.

Omgørelse

Du kan søge om at få lov til at omgøre din disposition skattemæssigt. Betingelserne i skatteforvaltningslovens § 29 skal være opfyldt.

(...)”

Klagerens opfattelse

Klageren har fremsat påstand om, at virksomheden er omdannet til [virksomhed2] ApS efter lov om skattefri virksomhedsomdannelse, hvorfor omdannelsen skal godkendes. Klageren skal ikke betale skat af fortjeneste ved salg af ejendom, da der ikke er sket et salg af virksomheden.

Som begrundelsen for sin påstand har klageren anført følgende:

”Vedr. [virksomhed2] ApS.

Dette firma blev stiftet i 2003 som et I/S med 6 ejere. I 2015 blev det omlagt til ApS., med [virksomhed4] i [by1] som rådgivere. Aftalen var, at der skulle foretages en skattefri virksomhedsomdannelse per 1.1.2015.

Vi har indtil for nylig troet, at det var sket, indtil Skattestyrelsen underholder med, at de ikke kan godkende en skattefri virksomhedsomdannelse, da det ikke er skrevet som om der er anparter, hvorfor vi nu samlet skylder skat af 436.915 kr./72.819 per mand. Hvor dette beløb så er opstået fra!!?

Sagen er, at firmaet ikke er solgt, det er omlagt fra I/S til ApS. Hvis revisorrådgivningen har været mangelfuld, så må firmaet vel indberettes til Finanstilsynet, hvis de ikke magter så simpel en opgave som en skattefri omlægning, uden at lave fejl.

Derfor går klagen på, at vi ikke vil betale skat af den omlægning, der er foretaget, for der har ikke pågået et salg. Der har ikke været penge fremme i denne omlægning, på nær de astronomiske beløb såvel [virksomhed4] som [virksomhed5] udloddede til sig selv for at lave papirarbejdet, som de så åbenbart har lavet forkert.

Vi hører derfor gerne fra Jer, når I har fået anført de korrekte oplysninger i sagen, og I har godkendt den skattefrie omlægning, der skulle være foretaget.”

Klageren har i en e-mail af 2. juni 2020 frafaldet klagepunktet vedr. avanceopgørelsen.

Landsskatterettens afgørelse

Det fremgår af § 4, stk. 1, i lov om skattefri virksomhedsomdannelse (virksomhedsomdannelsesloven), at en personligt ejet virksomhed skattefrit kan omdannes til et anpartsselskab, såfremt en række betingelser er opfyldt. Ved omdannelsen overdrages den personlige virksomhed til selskabet.

Følgende fremgår af virksomhedsomdannelseslovens § 2, stk. 1:

”Lovens regler kan anvendes, såfremt følgende betingelser alle er opfyldt:

(...)

3) Hele vederlaget for virksomheden ydes i form af aktier eller anparter eller ved, at værdien af aktierne eller anparterne i et bestående selskab, jf. § 1, stk. 2 forøges som følge af omdannelsen.

(...)

5) Aktiernes eller anparternes anskaffelsessum opgjort efter § 4, stk. 2 og 3, er ikke negativ, jf. dog 2. pkt. og stk. 4, og en eventuel negativ indskudskonto er udlignet inden omdannelsen efter virksomhedsskattelovens § 16, stk. 2, og § 16 a, stk. 4, jf. dog stk. 4. Har ejeren anvendt virksomhedsordningen i året forud for omdannelsen, kan lovens regler anvendes på trods af en negativ anskaffelsessum. Driver ejeren flere virksomheder, og anvendes virksomhedsordningen, er det dog en betingelse for at kunne anvende lovens regler på trods af en negativ anskaffelsessum, at ejeren samlet omdanner virksomhederne.

(...)”

Det er således i relation til virksomhedsomdannelseslovens § 2, stk. 1, nr. 3, en betingelse, at hele vederlaget for virksomheden ydes i form af aktier eller anparter.

Klageren og medinteressenterne omdannede virksomheden [virksomhed1] I/S til selskabet [virksomhed2] ApS med tilbagevirkende kraft til den 1. januar 2015. Selskabet er stiftet med en nominel kapital på 50.000 kr. og en overkurs på 260.877 kr., hvorfor vederlaget i form af anparter udgør i alt 310.877 kr.

Værdien af den overdragne virksomhed udgjorde pr. 31. december 2014 ifølge regnskabet for interessentskabet 891.079 kr. Efter hensættelse af den udskudte skat på 96.121 kr. i selskabets åbningsbalance udgjorde værdien af den overdragne virksomhed pr. 1. januar 2015 herefter 794.958 kr. Ved en udligning af kapitalkontiene i forbindelse med virksomhedsomdannelsen blev der den 24. juni 2015 udbetalt i alt 484.081 kr. til klageren og til fire ud af de fem øvrige medinteressenter.

Landsskatteretten er på ovenstående baggrund enig med Skattestyrelsen i, at betingelsen i virksomhedsomdannelseslovens § 2, stk. 1, nr. 3, om, at hele vederlaget for virksomheden skal ydes i anparter, ikke er opfyldt. Værdien af virksomheden udgjorde således 794.958 kr., og klageren og de øvrige medinteressenter modtog alene anparter til en værdi af 310.877 kr. Herudover modtog interessenterne en udbetaling på i alt 484.081 kr.

Herudover ses betingelsen i lovens § 2, stk. 1, nr. 5, om negativ skattemæssig anskaffelsessum ikke at være opfyldt, da anparternes anskaffelsessum er opgjort til -29.917 kr. Klageren anvendte kapitalafkastordningen og ikke virksomhedsordningen i året forud for omdannelsen, hvorfor det ikke er muligt at omdanne virksomheden med en negativ anskaffelsessum.

Omdannelsen af virksomheden kan således ikke ske skattefrit. Som konsekvens heraf er omdannelsen skattepligtig.

Landsskatteretten stadfæster således SKATs afgørelse.