Kendelse af 13-01-2020 - indlagt i TaxCons database den 29-02-2020

Faktiske oplysninger

Klageren var ejer og direktør i [virksomhed1] ApS. Selskabet blev stiftet den 23. maj 2006 med en anpartskapital på 125.000 kr., som var tegnet til kurs 107, således at klageren i alt havde indbetalt 133.750 kr. Selskabet ejede hele selskabskapitalen i [virksomhed2] A/S (tidl. [virksomhed3] A/S) og [virksomhed4] ApS. [virksomhed1] ApS blev tvangsopløst den 14. december 2015.

Ifølge årsrapporterne for [virksomhed2] A/S var selskabets hovedaktivitet at sælge køkkener. Der er under Skatteankestyrelsens sagsbehandling fremlagt aktieoverdragelsesaftale af 25. maj 2006, hvoraf fremgår, at [virksomhed1] ApS erhverver aktierne i [virksomhed3] A/S for 2.950.000 kr. med overtagelse af aktierne den 1. maj 2006. Det fremgår videre af aftalen, at [virksomhed3] A/S på overdragelsestidspunktet udarbejder perioderegnskab pr. 1. maj 2006, og at det skulle udvise en egenkapital på 501.000 kr. Den endelige regulering af købesummen foretages, når det viser sig, om egenkapitalen udgjorde 501.000 kr. pr. 1. maj 2006.

Ifølge årsrapporterne for [virksomhed4] ApS var selskabets aktivitet at udarbejde tilstandsrapporter, energimærker, el-rapporter samt 1- og 5-årsgennemgange.

Klageren foretog den 21. maj 2012 en kapitalforhøjelse i [virksomhed1] ApS og modtog anparter til nominelt 1.000 kr., som blev tegnet til kurs 190.000, svarende til en kapitalforhøjelse på 1.900.000 kr. Af ledelsesberetningen i årsrapporten for 2011 for [virksomhed1] ApS fremgår, at selskabet har tabt selskabskapitalen, og at ledelsen på ekstraordinær generalforsamling den 21. maj 2012 har besluttet at gennemføre en kapitalforhøjelse. Kapitalforhøjelsen er allerede indarbejdet i selskabets årsrapport for 2011.

Ifølge årsrapporten for 2011 var følgende poster optaget i balancen for [virksomhed1] ApS pr. 31. december 2011:

Det fremgår af note 4 til ”Kapitalandele i tilknyttede virksomheder”, at balanceposten indeholdt:

Af årsrapporten for 2006 for [virksomhed1] ApS fremgår, at selskabet ved køb af nye dattervirksomheder anvender overtagelsesmetoden, hvorefter de nytilkøbte virksomheders aktiver og forpligtelser måles til dagsværdi på erhvervelsestidspunktet. Positive forskelsbeløb (goodwill) mellem anskaffelsesværdi og dagsværdi af overtagne aktiver og forpligtelser indregnes under kapitalandele i dattervirksomheder. Forskelsbeløbet afskrives over den vurderede økonomiske brugstid, der fastlægges på baggrund af ledelsens erfaringer inden for de enkelte forretningsområder.

Det fremgår ligeledes af årsrapporten for 2006 for [virksomhed1] ApS, at goodwill blev optaget i balancen med 2.347.560 kr. pr. 31. december 2006 og blev afskrevet således fra 2006 til 2011:

Ifølge årsrapporterne for 2009-2011 for [virksomhed2] A/S havde selskabet følgende resultater:

Ifølge årsrapporten for 2011 for [virksomhed2] A/S udgjorde egenkapitalen i selskabet 669.595 kr. pr. 31. december 2011.

Ifølge årsrapporten for 2011 for [virksomhed4] ApS udgjorde egenkapitalen i selskabet 137.348 kr. pr. 31. december 2011.

SKATs afgørelse

SKAT har opgjort klagerens tab på anparter til 553.750 kr. i indkomståret 2015.

Som begrundelse herfor er anført:

”Kapitalforhøjelsen blev if. anmeldelse til Erhvervsstyrelsen gennemført 21. maj 2012 med nom. 1.000 kr. a kurs 190.000 = 1.900.000 kr. (ved gældskonvertering)

I henhold til årsrapport for CVR-nr. [...1] [virksomhed5] ApS havde selskabet pr. 31/12-2010 en negativ egenkapital på -1.481.041 kr. og en gæld til selskabsdeltager på 1.872.868 kr.

Af ledelsesberetningen for 2011 meddeles det således:

Som følge af at selskabet havde tabt selskabskapitalen har ledelsen på ekstraordinær generalforsamling d. 21. maj 2012 besluttet at gennemføre en kapitalforhøjelse – denne er indarbejdet i selskabets årsrapport for 2011.

Revisor anfører i den fremsendte indsigelse, at der ved overtagelse af [virksomhed3] A/S (senere ændret til [virksomhed2] A/S) blev betalt en merværdi på 2.449.000 kr., som på baggrund af overskud i 2012 og egenkapital i dette selskab forud for gældskonverteringen også må være til stede på dette tidspunkt.

Det er dog fortsat SKATs opfattelse, at fordringens værdi på gældskonverteringstidspunktet må vurderes på baggrund af årsrapport for CVR-nr. [...1] [virksomhed5] A/S og det anses herefter ikke for sandsynliggjort, at fordringens værdi overstiger det ovenfor nævnte beløb på 420.000 kr.”

SKAT har opgjort tabet på anparterne således:

Klagerens opfattelse

Klagerens repræsentant har nedlagt principal påstand om, at klagerens tab på anparter udgjorde 1.879.750 kr. i indkomståret 2015.

Der er nedlagt subsidiær påstand om, at tabet udgjorde 1.370.750 kr. i indkomståret 2015.

Til støtte herfor er det gjort gældende:

”Principalt

Da finanskrisen kom i 2007 /2008, var det trange tider for samtlige køkkenproducenter i Danmark. På trods af finanskrisen udbyggede [virksomhed2] A/S sin markedsposition. Som det fremgår af oversigten ovenfor, lykkes det i kriseperioden at forøge omsætningen. Omsætningen udgjorde i overtagelsesåret 16,6 mio. kr. I 2010 toppede omsætningen i [virksomhed2] A/S med en omsætning på 24,5 mio. kr. Siden købet af aktierne i [virksomhed2] A/S har det således lykkedes selskabet at fastholde og udbygge omsætningen helt frem til og med konverteringstidspunktet i 2012.

Der var således med udgangspunkt i 2010 og udviklingen frem til 2014 alene positive forventninger til fremtiden. [virksomhed2] A/S' s egenkapital var fuld ud intakt og endda forøget fra købet i 2006 og frem til udgangen af 2012. På denne baggrund besluttede [person1] i maj måned 2012 at styrke selskabets kapitalgrundlag. Dette skete ved ovennævnte gældskonvertering.

I henhold til årsregnskabslovens § 43 er [virksomhed1] ApS forpligtet til at foretage regnskabsmæssige afskrivninger på den merpris (goodwill) som selskabet gav for [virksomhed3] A/S i 2006. Følgende fremgår af årsregnskabslovens § 43:

"Kostpris, dagsværdi eller genindvindingsværdi for immaterielle og materielle anlægsaktiver med begrænset brugstid skal formindskes med afskrivninger, der tilsigter en systematisk afskrivning af aktiverne over deres brugstid. Dette gælder dog ikke aktiver, der løbende reguleres til dagsværdi i medfør af § 38.

Stk. 2. Afskrivninger skal beregnes under hensyntagen til aktivets forventede restværdi efter afsluttet brugstid.

Stk. 3. I særlige tilfælde, hvor en virksomhed ikke er i stand til pålideligt at skønne over brugstiden for goodwill og udviklingsomkostninger, skal denne antages at være 10 år".

Selvom [virksomhed1] ApS således reelt har bevaret og opretholdt overprisen (goodwill), jf. ovenstående økonomiske udvikling i selskabet, skal selskabet efter årsregnskabsloven afskrive merprisen. Som det fremgår, har [virksomhed1] ApS afskrevet i alt 1.346.000 kr. i perioden fra købet i 2006 og frem til og med 2010. Særligt er der i 2010 afskrevet ekstraordinært med 878.000 kr. i forhold til de tidligere indkomstår, jf. oversigten ovenfor.

Reguleres egenkapital pr. 31 / 12 2010 i [virksomhed1] ApS for foretagne pligtmæssige afskrivninger på 1.346 t. kr. ville egenkapitalen ved udgangen af 2010 havde udvist et beløb på -135.000 kr.(negativ).

Den bogførte værdi af kapitalinteresser ville således have udgjort 3.459.244 kr. (2.113.244 kr. tillagt pligtmæssige afskrivninger på 1.346.000 kr.). Til dækning af [person1]s fordring vil der således "mangle" ca. 135.000 kr., svarende til den negative egenkapital.

[person1]s skattemæssige anskaffelsessum (og tab) vil herefter skønsmæssigt kunne opgøres således:

Subsidiært

Subsidiært gøres gældende, at goodwill ville være intakt såfremt [virksomhed1] ApS skulle afhændes til tredjemand henset til selskabets økonomiske udvikling. Værdiansættelsen af [virksomhed1] ApS's kapitalandel i datterselskabet er opført i balancen til 2.113.244 kr. Efter vores opfattelse vil værdien kunne opskrives til mindst den værdi, som selskabet gav for [virksomhed3] A/S tilbage i 2006, dvs. 2.950.000 kr.

Egenkapitalen vil herefter udgøre ca. -644.000 kr.

[person1]s skattemæssige anskaffelsessum (og tab) vil herefter skønsmæssigt kunne opgøres således:

Sammenfatning

Det er således vores principale påstand, at tab på anparterne i [virksomhed2] ApS, kan opgøres til 1.879.750 kr. Subsidiært 1.370.750 kr.

Baggrunden er, at værdien af den merpris (goodwill} på 2.449.000 kr., som [person1] betalte ved købet af aktierne i [virksomhed3] A/S i 2006, er fuldt ud opretholdt i perioden frem til konverteringen i maj 2012. Dette underbygges af den økonomiske udvikling i [virksomhed2] A/S, helt frem til konverteringen gennemføres.

Årsagen til den udviste regnskabsmæssige negative værdi, skyldes således alene pligtmæssige afskrivninger, som i medfør af årsregnskabslovens § 43 skal foretages, hvorfor den reelle værdi ikke er udtryk i årsrapporten. Der er efterårsregnskabsloven ikke mulighed for efterfølgende at foretage opskrivning af goodwill.

Landsskatterettens afgørelse

Tab ved afståelse af aktier, der ikke er optaget til handel på et reguleret marked, fradrages ved opgørelsen af den skattepligtige indkomst. Dette fremgår af aktieavancebeskatningslovens § 13, stk. 1. Tabet fradrages i det indkomstår, hvori tabet er realiseret, jf. aktieavancebeskatningslovens § 23, stk. 1.

Gevinst og tab opgøres som forskellen mellem afståelsessummen og anskaffelsessummen for de pågældende aktier, jf. aktieavancebeskatningslovens § 26, stk. 2.

Sker kapitaludvidelse ved konvertering af en nødlidende fordring, følger det af Højesterets dom af 27. oktober 1977, offentliggjort i U1977.964H, at anskaffelsessummen udgør kursværdien af fordringen på konverteringstidspunktet.

I det omfang nedbringelse eller indfrielse af en fordring eller sikkerhedsstillelse for en fordring sker i forbindelse med et kapitalindskud til skyldneren eller til et selskab m.v., hvori skyldneren ejer mere end 10 pct. af aktie- eller anpartskapitalen, nedsættes anskaffelsessummen for de aktier, der er erhvervet i forbindelse med kapitalindskuddet, med det beløb, hvormed den indfriede fordrings pålydende overstiger fordringens kursværdi på indfrielsestidspunktet, jf. aktieavancebeskatningslovens § 28, stk. 1, 1. pkt. Nedsættelse sker bl.a., når kapitalindskuddet direkte eller indirekte foretages af fordringens kreditor, jf. aktieavancebeskatningslovens § 28, stk. 1, 4. pkt., nr. 1.

Det fremgår af beregningseksemplerne i forarbejderne til den dagældende bestemmelse i aktieavancebeskatningslovens § 6, stk. 7, (betænkning nr. 139 af 23. maj 1995, ad nr. 10, jf. nr. 2) og cirkulære nr. 26 af 5. februar 1996 om handel med underskudsselskaber, gældseftergivelse og renter ved gældseftergivelse, at beregningen af fordringens værdi skal foretages som en del af fordringens nominelle værdi svarende til forholdet mellem selskabets aktiver og passiver.

Fordringens kursværdi skal opgøres i overensstemmelse med beregningseksemplerne i betænkning nr. 139 af 23. maj 1995 og cirkulære nr. 26 af 5. februar 1996 om handel med underskudsselskaber, gældseftergivelse og renter ved gældseftergivelse. Fordringens nominelle værdi beregnes uden hensyntagen til kapitalindskuddet.

Landsskatteretten finder, at der ved værdiansættelsen af fordringen på indfrielsestidspunktet den 21. maj 2012 skal tages udgangspunkt i selskabets aktiver og passiver med de værdier, der fremgår af årsrapporten for 2011, der tidsmæssigt er nærmere tidspunktet for gældskonverteringen og i øvrigt er underskrevet samme dag som gældskonverteringen.

Den regnskabsmæssige goodwill i årsrapporterne for [virksomhed1] ApS er udtryk for den merværdi, der blev betalt ved selskabets erhvervelse af aktierne i [virksomhed2] A/S. Det er ikke herved dokumenteret eller tilstrækkeligt sandsynliggjort, at goodwill i datterselskabet havde den værdi, som den er optaget til i selskabets balance. Ved beregning af goodwill i datterselskabet efter hjælpereglen i TSS-cirkulære 2000-10, kan datterselskabets goodwill beregnes til -306.850 kr. Goodwill i datterselskabet ansættes derfor til 0 kr.

Der var heller ikke på indfrielsestidspunktet grundlag for at medregne det udskudte skatteaktiv til selskabets aktiver, idet det ikke er godtgjort, at dette havde en værdi for selskabet på det tidspunkt.

Selskabets aktiver og passiver på indfrielsestidspunktet kan herefter opgøres således:

Kursen beregnes som forholdet mellem aktiverne og gælden således:

(822.155 kr./ 3.851.607 kr.) x 100 = kurs 21,35

Kursværdien af klagerens fordring mod selskabet på 1.871.868 kr. udgjorde således:

(1.871.868 kr. x 21,35) / 100 = 399.654 kr.

Anskaffelsessummen for anparterne ved indfrielse af fordringen skal således reduceres med:

1.871.868 kr. - 399.654 kr. = 1.472.214 kr.

Klagerens tab på anparterne kan herefter opgøres således:

Klagerens tab på anparterne kan herefter ansættes til 561.536 kr.

SKATs afgørelse ændres herefter således, at der godkendes yderligere fradrag for tab på anparterne med 7.786 kr. i indkomståret 2015.