Kendelse af 28-06-2019 - indlagt i TaxCons database den 06-08-2019

Faktiske oplysninger

[virksomhed1] ApS er stiftet af [person1] og [person2] i 1992. I 1994 indtrådte klageren, hvorefter parterne ejede 1/3 hver.

SKAT har den 7. april 2015 truffet afgørelse om, at selskabet har udeholdt omsætning og moms.

SKAT har opgjort den udeholdte omsætning til følgende beløb:

SKAT har ikke foretaget ændringer af klagerens aktieindkomst vedrørende indkomståret 2011 grundet ansættelsesfristen i skatteforvaltningslovens § 26.

SKATs afgørelse

SKAT har forhøjet klagerens aktieindkomst for indkomstårene 2012 og 2013 med henholdsvis 787.906 kr. og 850.994 kr. vedrørende maskeret udlodning fra [virksomhed1] ApS.

Det er SKATs opfattelse, at den omsætning og moms, som [virksomhed1] ApS har udeholdt for indkomstårene 2011-2013 må anses for udloddet til anpartshaverne efter deres ejerandele.

Klagerens revisors indsigelser og indsigelserne vedrørende ændringen af [virksomhed1] har ikke givet anledning til en ændret opfattelse.

Da klageren ejer 1/3 af anparterne i selskabet, medfører det, at følgende beløb må anses for udloddet til klageren:

Efter skatteforvaltningslovens § 26 kan SKAT ikke foreslå en ændring af skatteansættelsen senere end den 1. maj i det fjerde år efter indkomstårets udløb. Dermed udløb forældelsesfristen for indkomståret 2011 den 1. maj 2015, og indkomsten for dette år er derfor ikke ændret.

Klagerens opfattelse

Klagerens repræsentant har nedlagt påstand om, at forhøjelsen af klagerens indkomst for indkomstårene 2012 og 2013 nedsættes med henholdsvis 787.906 kr. og 850.994 kr.

Repræsentanten har til støtte for sin påstand anført følgende:

”(...)

Tilsvarende som selskabets sag vedrører nærværende sag således i første række overordnet spørgsmålet om, hvorvidt der, som hævdet af SKAT, er grundlag for at tilsidesætte selskabets regnskab for indkomstårene 2011-2013. I givet fald vedrører sagen i anden række spørgsmålet om, hvorvidt der er grundlag for den af SKAT gennemførte forhøjelse af selskabets omsætning inklusiv moms og deraf følgende forhøjelse af selskabets skattepligtige indkomst i indkomstårene 2011-2013, samt forhøjelse af selskabets salgsmoms for perioden 1. januar 2011 til 31. december 2013. Kun såfremt der findes at være grundlag for at tilsidesætte selskabets regnskab, og såfremt der findes at være grundlag for SKATs gennemførte forhøjelse af selskabets omsætning inklusiv moms, vil der være grundlag for SKATs synspunkt i nærværende sag om udlodning til anpartshaver [person1].

Til støtte for den nedlagte første påstand gøres det helt overordnet gældende, at der ikke er grundlag for at anse et beløb på i alt kr. 1.638.900 for i medfør af ligningslovens § 16 A at være udloddet til [klageren] i indkomstårene 2012 og 2013.

Til nærmere støtte herfor gøres det i første række overordnet gældende, at der ikke i regnskabsgrundlaget for [virksomhed1] ApS er tale om sådanne fejl og mangler, at der er grundlag for de af SKAT foretagne forhøjelser af selskabets skatte- og momsansættelser, hvorfor der tilsvarende ikke er grundlag for den af SKAT gennemførte udlodningsbeskatning hos [klageren].

I den forbindelse gøres det nærmere overordnet gældende, at der ikke foreligger sådanne forhold, der i sig selv eller ud fra en samlet betragtning kan begrunde tilsidesættelse af selskabets regnskabsgrundlag. Det bestrides således helt overordnet, at selskabets opgørelse af omsætning kan tilsidesættes, da det bestrides, at den løbende varelageropgørelse skulle være mangelfuld.

Såfremt det mod forventning måtte blive lagt til grund, at selskabets regnskabsgrundlag kan tilsidesættes, gøres det til støtte for den nedlagte påstand i anden række gældende, at der ikke er grundlag for at anse de samlede beløbsmæssige kreditkorttransaktioner som omsætning, idet kunderne i betydeligt omfang har foretaget kontante hævninger i forbindelse med betalinger med kreditkort. Det bestrides således, at der er grundlag for den af SKAT foretagne skønsmæssige omkvalifikation af kundernes kontante hævninger til yderligere omsætning inklusiv moms. Den af SKAT forudsatte yderligere omsætning inklusiv moms er fuldstændig urealistisk, og der foreligger intet behørigt grundlag til støtte for den af SKAT hævdede yderligere omsætning inklusiv moms.

Til støtte for den nedlagte anden påstand henvises til samme anbringender, som gøres gældende til støtte for den nedlagte første påstand.

(...)”

Repræsentanten har fremsendt supplerende bemærkninger, hvoraf blandt andet følgende fremgår:

”(...)

Det følger af ovenfor omtalte almindelige principper for bevisførelse omtalt i forarbejderne til skattekontrollovens § 5, stk. 3, i Skattestyrelsens egen juridiske vejledning og i domstolspraksis (TfS 2016, 651 /SKM2016.565 VLR), at skattemyndighederne ved udøvelse af bevisskøn som i nærværende sag har bevisbyrden for, at bevisskønnet kan anses for mere rigtigt end det selvangivne.

Det er påfaldende, at hverken SKAT eller Skatteankestyrelsen forholder sig til, om de indirekte beregnede omsætningsopgørelser - herunder med indregning af usikkerheder påpeget af SKAT og Skatteankestyrelsen - nærmere støtter SKATs udøvede bevisskøn eller selskabets bogførte omsætning, når de indirekte beregnede omsætninger selv med indregning af de påpegede usikkerheder faktisk må anses at ligge langt nærmere selskabets bogførte omsætning end SKATs bevisskøn.

Det gøres gældende, at hverken SKAT eller Skatteankestyrelsen har henvist til dokumenterbare parametre, der giver tilstrækkeligt belæg for at anse SKATs skønsmæssigt ansatte omsætning for at være et mere rigtigt resultat end den af selskabet registrerede omsætning, som i hele den omhandlede periode er understøttet ved kontroloptælling af vareforbruget på daglig basis, samt i langt hoved­ parten af 2013 også understøttet ved samtidig anvendelse af kasseapparat.

(...)”.

Landsskatterettens afgørelse

Som hovedaktionæraktier anses aktier eller anparter, der ejes af skattepligtige, der ejer eller på noget tidspunkt inden for de seneste 5 år har ejet 25 pct. eller mere af aktiekapitalen, eller som råder eller i den ovennævnte periode har rådet over mere end 50 pct. af stemmeværdien. Det fremgår af aktieavancebeskatningslovens § 4, stk. 1, 1. pkt.

Ifølge ligningslovens § 16A, medregnes udbytte af aktier, andelsbeviser og lignende værdipapirer ved opgørelsen af den skattepligtige indkomst, jf. dog stk. 4.

Landsskatteretten har i en afgørelse af samme dato som nærværende stadfæstet SKATs afgørelse, hvorefter [virksomhed1] ApS har udeholdt omsætning som opgjort af SKAT med følgende beløb:

For indkomståret 2011 er der ikke foretaget beløbsmæssige ændringer af klagerens indkomst, da ansættelsesfristen i skatteforvaltningslovens § 26 er overskredet.

Beløbene for indkomstårene 2012 og 2013 er anset for at være udloddet til de 3 hovedanpartshavere i henhold til deres ejerandel således:

Omsætningen må anses at være overført til klageren personligt som hovedanpartshaver i [virksomhed1] ApS.

I kraft af at klageren er hovedanpartshaver i selskabet og således har bestemmende indflydelse på selskabets dispositioner, må de udbetalte beløb for indkomstårene 2012 og 2013 anses for maskeret udbytte til klageren i medfør af ligningslovens § 16 A.

SKATs afgørelse stadfæstes derfor.