Kendelse af 07-02-2018 - indlagt i TaxCons database den 02-03-2018

Indkomståret 2011

Personlig indkomst

SKAT har ikke godkendt fradrag for underskud af virksomhed med 36.915 kr., idet klageren ikke blev anset for at drive erhvervsmæssig virksomhed.

SKAT har som konsekvens ikke godkendt et kapitalafkast på 9.736 kr.

Landsskatteretten stadfæster SKATs afgørelse.

Indkomståret 2012

Personlig indkomst

SKAT har ikke godkendt fradrag for underskud af virksomhed med 23.925 kr., idet klageren ikke blev anset for at drive erhvervsmæssig virksomhed.

SKAT har som konsekvens ikke godkendt et kapitalafkast på 4.159 kr.

Landsskatteretten stadfæster SKATs afgørelse.

Indkomståret 2013

Personlig indkomst

SKAT har ikke godkendt fradrag for underskud af virksomhed med 56.113 kr., idet klageren ikke blev anset for at drive erhvervsmæssig virksomhed.

SKAT har som konsekvens ikke godkendt et kapitalafkast på 4.159 kr.

Landsskatteretten stadfæster SKATs afgørelse.

Faktiske oplysninger

Klageren drev virksomheden [virksomhed1] i personligt regi. Virksomheden havde cvr-nr. [...1]. Cvr-nummeret blev ifølge cvr. registeret opstartet den 1. januar 1960 og ophørte 27. marts 2015. Klageren har overfor SKAT oplyst, at virksomheden blev grundlagt i 1930 af klagerens forældre. Klageren selv indtrådte som medarbejder i virksomheden i 1970. Virksomheden beskæftigede sig med produktion af egne møbelmodeller i dagligstuemøbler, borde samt spise-og konferencestole tegnet af anerkendte arkitekter. Efter klagerens oplysninger til SKAT har virksomheden kun undtagelsesvis beskæftiget sig med reparation af møbler.

Virksomheden blev drevet fra adressen [adresse1], [by1], som ligger ca. 30 km fra klagerens bopæl [adresse2], [by2]. Ejendommen [adresse1] er vurderet som Fabrik og lager. Der er tale om en ejendom med et grundareal på 501 m² med en fabrik-/værkstedsbygning på 280 m². Klageren har ifølge SKATs ejendomsoplysninger ejet ejendommen siden 1. januar 1990.

Fra 2003 modtog klageren pension, og har ikke tidligere haft anden lønindkomst end lønindtægterne fra virksomheden. I de påklagede indkomstår modtog klageren ca. 100.000 kr. i pension hvert år.

Klageren afgik ved døden d. 28 marts 2015, hvorfor klagerens repræsentant har fået fuldmagt af klagerens ægtefælle til at fortsætte sagen. Virksomhedens momsregistrering blev afmeldt samme dag.

Resultater m.v.

Ifølge klagerens egne årsopgørelser har klageren selvangivet følgende skattemæssige resultater før renter for indkomstårene 2003-2007:

Ifølge SKAT har klageren selvangivet følgende virksomhedsresultater før renter for indkomstårene 2008-2010:

For indkomstårene 2010-2015 kan følgende udledes af klagerens årsregnskaber:
For indkomstårene 2010 og 2014 er tallene kun tilgængelig afrundet til hele tusinder.

For indkomstårene 2011 og 2014 er der i virksomhedens vareforbrug foretaget regulering på henholdsvis 44.810 kr. og 31.000 kr. for udligning af moms fra tidligere år.

Budgetter
Det er ikke oplyst, om klageren har udarbejdet budgetter for virksomheden for indkomstårene 2011-2013.

SKATs afgørelse

SKAT har ikke godkendt fradrag for virksomhedsunderskud på 36.915 kr. i 2011, 23.925 kr. i 2012 og 56.113 kr. i 2013, idet klageren ikke har drevet erhvervsmæssig virksomhed.

SKAT godkendte ligeledes ikke selvangivne kapitalafkast på 9.736 kr. i 2011, 4.159 kr. i 2012 og 8.216 kr. i 2013.

SKAT har godkendt fradrag i kapitalindkomsten for ejendomsskatter for ejendommen [adresse1] med 921 kr. i 2011, 921 kr. i 2012 og 922 kr. i 2013, idet ejendommen er vurderet som fabrik og lager.

SKAT har som begrundelse for afgørelsen anført følgende:

”(...)

1. Underskud af virksomhed

(...)

1.4. SKATs bemærkninger og begrundelse

Det accepteres, at en virksomhed i opstartsfasen har underskud, men normalt vil man lukke virksomheden indenfor en kort årrække, hvis det konstateres, at den ikke er rentabel.

Som udgangspunkt vil det ikke være muligt at opretholde en tabsgivende virksomhed med mindre der er andre indtægter, som giver indehaveren et økonomisk rygstød, der gør det muligt at videreføre virksomheden. Du har modtaget pension og virksomheden anses at være drevet som bibeskæftigelse.

Ved virksomheder drevet som bibeskæftigelse er der efter praksis krav om, at der skal være honorering af den arbejdsindsats der er ydet og der vil være udsigt til indtjening af tidligere års akkumulerede underskud.

Du har modtaget pension alle år og virksomheden anses at være drevet som bibeskæftigelse

I Østre Landsretsdorn, Tfs 2006.822 og Østre Landsretsdorn Tfs 2003.714 godkendes ikke fradrag for underskud af virksomhed. Klagerne har indkomst ved siden af virksomheden.

Du har modtaget pension og virksomheden anses at være drevet som bibeskæftigelse siden 2003.

I Landsskatteretsafgørelse 11-03511 er fradrag for underskud af virksomhed nægtet blandt andet på grund af, at der gennem en længere årrække er konstateret underskud.

Du har fratrukket underskud af virksomhed før renter siden 2008 jf. specifikation i pkt. 1.1., i alt

- 298.840 kr.

I Østre Landsretsdorn SKM 2013.745 har virksomheden en betydelig omsætning, men underskud af virksomhed. Retten fandt ikke, at virksomheden var drevet erhvervsmæssigt og fradrag for underskud blev ikke genkendt.

Den omsætning der har været i virksomheden gør derfor ikke, at virksomheden af den grund kan anses at være erhvervsmæssig virksomhed skattemæssigt.

Du har fratrukket underskud af virksomhed før renter siden 2008 jf. specifikation i pkt. 1.1., i alt

- 298.840 kr. Virksomheden anses ikke at være rentabel.

Det fremgår endvidere af SKM 2013.745 at selvom virksomhedsejeren har de fornødne faglige forudsætninger for driften af virksomheden og virksomheden i øvrigt på enhver måde har været drevet og drives professionelt, må det tillægges betydelig vægt, om virksomheden drives rentabelt, herunder om der er udsigt til, at der kan opnås en rimelig fortjeneste.

Du har fratrukket underskud af virksomhed før renter siden 2008 jf. specifikation i pkt. 1.1., i alt

- 298.840 kr. Virksomheden anses ikke at være rentabel.

Fra 2005 og frem (SKAT kan ikke trække momsoplysninger for tidligere år) er der ikke foretaget indberetninger om udenlandsk salg.

Der er ikke lønudbetalinger de seneste år.

I Byretsdom SKM 2013.880 fremgår det, at finanskrisen ikke kan betragtes som værende en grund til atypisk driftsår.

Ifølge Højesteretsdom Tfs 2007.157 fremgår det, at det er det aktuelle indkomstår der kigges på.

Der tages ikke højde for fremtidige indkomstår.

Du har fratrukket underskud af virksomhed før renter siden 2008 jf. specifikation i pkt. 1.1., i alt

- 298.840 kr.

Det er SKATs vurdering, at der ikke kan godkendes fradrag for underskud pga. rentabiliteten i virksomheden for årene 2011, 2012, 2013 og fremover.

Underskuddet er ikke fradragsberettiget jf. Statsskattelovens § 6 og jf. ovenstående.

Sagen er afgjort jf. ovenstående og ud fra et konkret skøn.

2. Ejendomsskat

(...)

2.4. SKATs bemærkninger og begrundelse

Ejendommen [adresse1] er vurderet som "fabrik og lager".

Der er fradrag for grundskatter jf. Ligningslovens § 14 stk. 3.

Fradrag godkendes som fratrukket i regnskabet:

2011 921 kr.

2012 921 kr.

2013 922 kr.

Beløbene fratrækkes i kapitalindkomst jf. Personskattelovens § 4 stk. 2.

3. Kapitalafkastordningen

3.1. De faktiske forhold

Du har valgt beskatning med kapitalafkastordningen.

Der er selvangivet følgende kapitalafkast:

20119.736 kr.

20124.159 kr.

20138.216 kr.

3.2. Dine bemærkninger

Se 1.2.

3.3. Retsregler og praksis

Virksomhedsskattelovens§ 22a.

3.4. SKATs bemærkninger og begrundelse

Da der ikke er tale om erhvervsmæssig virksomhed kan kapitalafkastordningen ikke anvendes jf.

Virksomhedsskattelovens § 22a.

20119.736 kr.

20124.159 kr.

20138.216 kr.

I alt22.111 kr. ”

Klagerens opfattelse

Klagerens repræsentant har fremsat påstand om, at denne er berettiget til fradrag for virksomhedsunderskud på 36.915 kr. i 2011, 23.925 kr. i 2012 og 56.113 kr. i 2013.

Repræsentanten har ligeledes fremsat påstand om, at denne er berettiget til kapitalafkast efter kapitalafkastordningen på 9.736 kr. i 2011, 4.159 kr. i 2012 og 8.216 kr. i 2013.

Fradrag for ejendomsskatter for ejendommen [adresse1] med 921 kr. i 2011, 921 kr. i 2012 og 922 kr. i 2013, skal godkendes i virksomhedsresultatet.

Repræsentanten har som begrundelse for påstanden anført følgende:

”Hermed påklages Skats afgørelse af 10. marts 2015:

Subsidiært anmoder vi Skat om at tilbagekalde sagen. [person1] er afgået ved døden og har dermed ikke mulighed for at bidrage til sagsbehandlingen.

Vi påklager Skats manglende anerkendelse af fradragsberettigede underskud og beregnede kapitalafkast for årene 2011, 2012 og 2013.

Skat sammenligner i sin argumentation folkepension med lønindkomst, og bruger dette som et argument for at [virksomhed1] bliver drevet som bibeskæftigelse. Det kan vi ikke anerkende og anmoder om at påstanden tilbagekaldes.

Vi henviser til [person1]s beskrivelse af virksomheden, og kan oplyse at årsregnskabet for 2014 udviser et nettooverskud før renter på kr. 29.726. Skats argumentation omkring underskudsgivende virksomhed bør derfor tilbagekaldes.

Kendelser og afgørelser, der støtter vor klients sag:

LSR kendelse af 21. november 2013 - j.nr. 12-0191336:

Handel med designmøbler:

Underskud anerkendes bl.a. på grund af opstartsvanskeligheder og finanskrisen, der gjorde det nødvendigt at tilpasse virksomheden for at øge indtjeningen-

LSR kendelse af 25. oktober 2013 - j.nr. 13-0224424:

Handel med pyntegrønt:

Gennemsnitlig omsætning 8.100 kr.

Landsskatteretten finder ud fra en konkret vurdering, at virksomheden må anses for erhvervsmæssigt drevet. Uanset de i sagen omhandlede underskud i årene 1999-2011, har klageren i 2012 realiseret et overskud på kr. 17.575. Retten finder herefter, at der er udsigt til et resultat på 0 kr. eller derover, hvorfor der ikke synes at være grundlag for at nægte klageren underskudsfradrag i indkomstårene 2009 og 2010.

LSR kendelse af 7. november 2013 - j. nr. 11 -030064:

Fritidslandbrug:

Uanset en 22 årig periode med underskud valgte Landsskatteretten efter en skønserklæring at anerkende virksomheden som værende erhvervsmæssigt drevet, da der var udsigt til et positivt resultat på 0 kr.

Der kunne anføres flere kendelser, som støtter vor klients sag:

Bl. andre kan nævnes:

LSR kendelse af 3. juni 2014 - j.nr. 13-6727239: - fri tidslandbrug og

LSR kendelse af 27. juli 2007 - j.nr. 2 - 3 -1216-0464 - udlejning af garage.

Konklusion

Med ovennævnte kendelser in mente, og det opgjorte overskud for 2014, fastholdes vores påstand om anerkendelse af vor klients ret til underskudsfradrag.

Afslutning;

Måtte SKAT herefter have yderligere indsigelser, ønskes disse fremsendt til os, idet vi i givet fald forbeholder os ret til at fremkomme med yderligere bemærkninger.”

Under sagens behandling hos SKAT anførte klageren følgende bemærkninger til SKATs forslag til afgørelse:

”Underskud af virksomhed:

[virksomhed1] blev grundlagt i 1930 af mine forældre og jeg indtrådte i virksomheden i 1970 som medarbejder i alle grene af fabrikkens funktioner, på lige fod med 10 - 15 andre medarbejdere.

Virksomheden havde indtil år 2008 fornuftig indtjening og betalte skat.

Produktionen har altid været egne modeller i dagligstuer, borde samt spise- og konferencestole, i alt i ædle og hårde træsorter tegnet af meget anerkendte arkitekter og fra 1950 med en betydelig eksport, ca. 70 % globalt.

Vi har kun undtagelsesvis beskæftiget som med reparation af møbler.

Efter dødsfald, brand og fejlleverancer fra kolleger indtrådte, sammen med den almindelige afmatning i branchen, nogle underskudsgivende år, som vi med al kraft arbejder på at ændre.

Generelt:

Det forhold at fabrikken har eksisteret i rigtig mange år udelukker, efter min mening, ikke virksomheden fra at fortsat at være en erhvervsvirksomhed, trods nogle få års manglende rentabilitet og medfølgende underskud.

Udover løn fra [virksomhed1] har jeg ikke haft lønindkomst fra anden side.

Det skal præciseres at virksomheden ikke er, og heller ikke tidligere, har været tilrettelagt således at jeg skulle have indtægt ved siden af løn fra fabrikken. Pensionsydelsen er ikke hovedbeskæftigelse.

De tabsgivende år har jeg flittigt brugt på at bearbejde og besøge kunder over hele landet, som er klar til at aftage vore møbler igen efter finanskrisen.

Retsregler og praksis:

Efter 78 år's normaldrift, mine egne 44 år's deltalgelse samt 2 sønner med tilknytning, lyst og flair for branchen, må virksomheden rimeligvis betragtes som erhvervsmæssig og for at have en fremtid med udsigt til at give overskud fra år 2015 uden behov for kapitalindskud, ligesom der arbejdes på at udskifte ejendommen [adresse1] med anden egnet adresse.

Bemærkninger og begrundelse:

Jeg anmoder om at Skat herefter ændrer sit skøn og sin bedømmelse og samtidig om, at [virksomhed1] anerkendes som den erhvervsvirksomhed den i virkeligheden er.

Jeg skal gentage at der arbejdes på at få fabrikken tilbage til normaldrift.

Ejendomsskat:

Ingen bemærkninger.

Kapitalafkastordningen:

Jeg anmoder også her Skat ændre sit forslag og anerkende [virksomhed1] som en erhvervsvirksomhed.”

Landsskatterettens afgørelse

Udgifter, som i årets løb er anvendt til at erhverve, sikre og vedligeholde indkomsten kan fradrages ved opgørelsen af den skattepligtige indkomst. Det fremgår af statsskattelovens § 6, stk. 1, litra a (loven kan findes på www.retsinfo.dk).

Udgiften skal være direkte knyttet til indkomsten, og den skal ligge inden for virksomhedens naturlige rammer. Private udgifter kan ikke fradrages. Det fremgår af statsskattelovens § 6, stk. 2.

I virksomheder, der ikke er erhvervsmæssige, kan der alene foretages fradrag for de udgifter, der har været forbundet med indkomsterhvervelsen (nettoindkomstprincippet). Underskud af ikke erhvervsmæssig virksomhed kan ikke fradrages i anden indkomst.

Bedømmelsen af, om en virksomhed kan anses for erhvervsmæssig, foretages ud fra en samlet konkret vurdering af virksomheden, hvori alle relevante forhold skal inddrages. Efter praksis indgår det med en betydelig vægt, om virksomheden kan anses for etableret og drevet med udsigt til at opnå en rimelig fortjeneste, det vil sige er indrettet med henblik på en systematisk indkomsterhvervelse. Dette fremgår af Højesterets dom af 4. november 1999, som er offentliggjort i TfS 1999, 863, og af Højesterets dom af 2. februar 2007, som er offentliggjort i SKM2007.107.HR.

I Højesterets dom af 2. februar 2007 havde der i de foreliggende år været en beskeden omsætning og negative driftsresultater, og da der heller ikke var udsigt til, at virksomheden fremover ville give en rimelig fortjeneste, tiltrådte Højesteret, at virksomheden ikke var erhvervsmæssigt drevet, hvorfor underskuddet ikke var fradragsberettiget.

Virksomheden skal derfor over en længere periode give overskud eller have udsigt til at give overskud på den primære drift, således at der er mulighed for forrentning af fremmedkapital og den investerede egenkapital samt en rimelig driftsherreløn.

Der lægges vægt på de konkret opnåede driftsresultater, medmindre disse var præget af ekstraordinære begivenheder, eller af at virksomheden var i en start-/indkøringsfase. Der henvises til Landsskatterettens kendelse af 8. december 2005, offentliggjort i SKM2005.519.LSR. Om virksomheden havde udsigt til senere at give en rimelig fortjeneste skal bedømmes ud fra driftsformen i de påklagede indkomstår. Det følger af Retten i [by2]s dom af 18. november 2009, offentliggjort i SKM2009.747.BR.

Det bemærkes indledende, at de fremsendte regnskaber er opgjort efter de skattemæssige regler, og således ikke viser virksomhedens driftsmæssige resultater. For indkomstårene 2003-2009 foreligger der alene resultater efter skattemæssige afskrivninger. Af virksomhedens resultater for 2010-2015 ses de skattemæssig afskrivninger, at have været på mellem 1.000 kr. og 18.000 kr. årligt. Det formodes på baggrund heraf, at der for indkomstårene 2008 og 2009 har været underskud før skattemæssige afskrivninger.

Virksomheden har givet overskud efter renter i indkomstårene 2003-2007. Overskuddene for indkomstårene 2005-2007 ses dog ikke at have levnet plads til en rimelig driftsherreløn.

I indkomstårene 2011-2013 har virksomheden givet underskud før afskrivninger.

I indkomståret 2010 har virksomheden givet overskud før afskrivninger på 6.000 kr. og underskud efter renter på 1.000 kr. uden beregning af driftsøkonomiske afskrivninger.

For indkomstårene 2011 og 2014 er der i virksomhedens vareforbrug foretaget regulering på henholdsvis 44.810 kr. og 31.000 kr. for udligning af moms fra tidligere år. Denne post skal holdes uden for det driftsmæssige regnskab, da der er tale om en ekstraordinær indtægtsføring. Driftsresultatet før afskrivninger for indkomståret 2014 reguleres således fra et overskud på 31.000 kr. til et resultat på 0 kr. Posten vil modsat have påvirket de ”tidligere indkomstårs” driftsresultater positivt, men ses ikke at ville have medført, at resultaterne for 2012 og 2013 havde givet et overskud med plads til en rimelig driftsherreløn.

Klageren døde i starten af 2015. Det lægges til grund, at resultatet før afskrivninger på 5.661 kr., som fremgår af årsregnskabet 2015 er for perioden indtil klagerens død 28. marts 2015.

Såfremt klageren ikke var afgået ved døden, ville virksomhedens resultat før afskrivninger for hele indkomståret 2015 ved en tilsvarende fremskrivning for de efterfølgende 3 kvartaler have udgjort 22.644 kr.

To retsmedlemmer herunder retsformanden finder, på det foreliggende grundlag, at der ikke i de påklagede indkomstår 2011-2013 var udsigt til, at virksomheden ville blive rentabel indenfor en kortere årrække og give en fortjeneste med plads til en rimelig driftsherreløn samt forrentning af den investerede kapital.

Der er henset til, at der har været underskud efter renter i perioden 2008-2014. Virksomheden har i indkomstårene 2010, 2011 og 2012 haft en ikke ubetydelig omsætning. På trods heraf har virksomheden haft underskud.

Fra indkomståret 2013 har omsætningen været væsentlig faldende. Finanskrisen kan ikke udgøre en undskyldning for den faldende omsætning jf. SKM2013.880, hvor det fremgik, at finanskrisen ikke havde haft en sådan indflydelse på virksomhedens drift og intensitet i øvrigt, at afgørelsen, om at virksomheden blev bedømt ikke-erhvervsmæssig, ville være blevet anderledes.

Uagtet at det beregnede resultat for indkomståret 2015 er positivt, var der i de klagebehandlede indkomstår ikke udsigt til, at virksomheden ville blive rentabel inden for en kortere årrække, og opnå et resultat med plads til en rimelig driftsherreløn og forretning af den investerede kapital.

Klageren har derfor ikke drevet en erhvervsmæssig virksomhed i indkomstårene 2011-2013.

Disse retsmedlemmer votere for at stadfæste den påklagede afgørelse på dette punkt.

Et retsmedlem finder, at virksomheden også i de sidste år anses for at være erhvervsmæssigt drevet i en vanskelig økonomisk periode.

Dette retsmedlem voterer for at give klageren medhold og ændre SKATs afgørelse og godkende fradrag for de selvangivne underskud af virksomhed i de påklagede indkomstår.

Kapitalafkast

To retsmedlemmer herunder retsformanden anser klageren for at være ophørt med at drive erhvervsmæssig virksomhed ved udgangen af indkomståret 2010, idet klageren har drevet ikke-erhvervsmæssig virksomhed i de påklagede indkomstår 2011, 2012 og 2013. Dermed kan kapitalafkastordningen ikke anvendes i henhold til virksomhedsskattelovens § 22a.

Disse retsmedlemmer voterer for at stadfæste den påklagede afgørelse på dette punkt.

Et retsmedlem anser klageren for at have drevet erhvervsmæssig virksomhed i indkomstårene 2011, 2012 og 2013. Dette retsmedlem voterer for, at kapitalafkastordningen kan anvendes.

Ejendomsskat for ejendommen [adresse1]

I henhold til ligningslovens § 14, stk. 1 godkendes der fradrag for ejendomsskatter vedrørende ejendommen [adresse1], som er en fabriks- og lagerejendom.

To retsmedlemmer herunder retsformanden finder, at da klageren jævnfør ovenfor er anset for ikke at drive erhvervsmæssig virksomhed og fradrag for ejendomsskatter, således ikke skal fratrækkes i virksomhedens resultat, godkendes fradrag i stedet i kapitalindkomsten, jævnfør personskattelovens § 4, stk. 2.

Disse retsmedlemmer voterer for at stadfæste den påklagede afgørelse på dette punkt.

Et retsmedlem anser klageren for at have drevet erhvervsmæssig virksomhed i indkomstårene 2011, 2012 og 2013. Dette retsmedlem voterer for, at fradrag for ejendomsskatter skal godkendes i virksomhedens resultat, som selvangivet.

Landsskatteretten træffer afgørelse efter stemmeflertal, og SKATs afgørelse stadfæstes således på alle punkter.