Kendelse af 13-03-2020 - indlagt i TaxCons database den 03-04-2020

Faktiske oplysninger

Selskabet ejes af [person1] og har en anpartskapital på 127.000 kr.

Selskabet er en del af en koncern med selskaberne [virksomhed1] ApS, [virksomhed2] ApS, [virksomhed3] ApS og [virksomhed4] ApS. Selskabet fungerer som administrationsselskab.

Selskabets hovedaktivitet er at drive virksomhed og investering i andre selskaber med begrænset ansvar og i fast ejendom.

Selskabet anmodede i brev af 28. juni 2013 om anvendelse af skattekreditordningen i ligningslovens § 8X for indkomståret 2012 for udviklingsomkostninger afholdt i datterselskabet [virksomhed1] ApS.

Selskabet har opgjort skattekreditgrundlaget til 1.979.645 kr., hvilket svarer til årets regnskabsmæssige resultat. I skattekreditgrundlaget indgår bl.a. afskrivninger på materielle og immaterielle anlægsaktiver med 471.670 kr. og nettofinansieringsomkostninger med 250.876 kr.

Selskabet fik udbetalt 25 % af 1.979.645 kr., svarende til 494.411 kr.

I forbindelse med SKATs behandling af skattekreditanmodningen indsendte selskabet en ny opgørelse af skattekreditgrundlaget ved brev af 28. marts 2014. Heraf fremgår:

”

Afholdte udviklingsomkostninger (eksterne omkostninger, løn m.v.),

jf. årsrapport.⁽¹⁾1.257.099 kr.

Erhvervede forsøgs- og udviklingsomkostninger fra forudgående teknologi.5.660.000 kr.

6.917.099 kr.

Maksimeret skattekreditgrundlag, jf. ligningslovens § 8X.5.000.000 kr.

I forlængelse heraf anmodes om korrektion af den skattepligtige indkomst:

Selvangivet indkomst i selskabet.-1.979.645 kr.

Regulering af afskrivning af immaterielle anlægsaktiver.471.670 kr.

Fradrag efter ligningslovens § 8B, stk. 1.-5.660.000 kr.

-7.167.975 kr.

Ad 1:

Udviklingsomkostningerne på 1.257.099 kr. fremkommer således:

Resultat af ordinær primær drift-1.728.769 kr.

Tillæg af- og nedskrivninger af materielle og immaterielle anlægsaktiver 471.670 kr.

-1.257.099 kr.”

Af aftale mellem [virksomhed5] ApS og [virksomhed1] ApS af 16. februar 2012 om overdragelse af rettigheder fremgår, at [virksomhed1] ApS har erhvervet distributionsrettigheder til solteknologi for 5.660.000 kr.

[virksomhed1] ApS blev stiftet den 9. januar 2012. Af regnskabet for 2012 fremgår følgende:

”Selskabet hovedaktivitet er at medvirke til udvikling og at forestå salg og distribution af sol-cellebaserede elektricitetsgenererende produkter. Selskabets fokus er på salg og montering af solcelletag til montering på små el-køretøjer sm f.eks. golfbiler.

Selskabet har overtaget distributionsretten til det oprindelige produkt fra [virksomhed5] ApS.

Denne distributionsret gælder overvejende i den vestlige del af verden.”

Ved brev af 28. marts 2014 til SKAT fra selskabets revisor er der fremsendt en redegørelse vedrørende [virksomhed1] ApS ApS’ anvendelse af skattekreditordningen, jf. ligningslovens § 8 X. Der fremgår bl.a. følgende:

”Selskabets eneste aktivitet omfatter udvikling af ny solcelle-teknologi til ”off-grid” brug målrettet små elbiler til golf, kommuner, hoteller/ressorts og militær. Den nye solcelle-teknologi ([...]) vil efter en succesfuld færdigudvikling kunne skabe et solcelle-strømcenter, som vil kunne oplade dagen lang.

...

Selskabet har haft enkelte forsøgssalg af ikke færdigudviklet teknologi. Indtægterne er modregnet i udviklingsomkostningerne. Selskabet har erhvervet første generation af teknologien, hvilket er aktiveret som goodwill, men er reelt know- how som benyttes som forudsætning/grundlag for udviklingen af den nye teknologi.

Selskabet har anmodet om fradrag efter skattekreditordningen således:

kr.

Anmodet skattekredit efter LL § 8 X jf. brev af 28. juni 20131.979.645

Afholdte udviklingsomkostninger (eksterne omkostninger, løn m.v.) jf. årsrapport1.257.099

Erhvervede forsøgs- og udviklingsomkostninger fra forudgående teknologi5.660.000

6.917.099

Maksimeret skattekreditgrundlag jf. Ligningslovens §8X5.000.000

Vi anmoder om at skattekrediten forhøjes til kr. 5.000.000 eller alternativt fastsættes på det oprindelige ansøgte.

Vi anmoder i forlængelse heraf om korrektion af den skattepligtige indkomst:

Kr.

Selvangivet indkomst i selskabet-1.979.645

Regulering af afskrivning af immaterielle anlægsaktiver471.6701

Fradrag efter Ligningslovens § 8B stk. 1-5.660.000

Korrigeret selvangivevet skattepligtig indkomst-7.167.975”

I brev af 25. september 2014 til SKAT fra selskabets revisor er der bl.a. anført følgende:

”...

Dokumentation på køb af udviklingsrettigheder på kr. 5,6 mio.:

Der vedlægges aftale om overdragelse af udviklingsrettigheder i bilag 1. Udviklingsrettighederne som overdrages fra [virksomhed5] ApS til [virksomhed1] ApS er udviklingsrettigheder vedrørende udvikling af ny solcelleteknologi til off-grid brug... Udviklingen af den nye solcelleteknologi var allerede påbegyndt i [virksomhed5] ApS, hvorfor udviklingsrettigheden til solcelleteknologien er blevet overdraget til [virksomhed1] ApS, som forsætter udviklingen af solcelleteknologien.”

SKATs afgørelse

SKAT har ansat skattekreditgrundlaget til 1.257.099 kr.

SKAT har anført følgende

”Det fremgår af ligningslovens § 8X, stk. 1, at selskaber kan få udbetalt 25 pct. af underskud der stammer fra udgifter, der straksafskrives som forsøgs- og forskningsudgifter efter ligningslovens § 8 B, stk. 1, hvilket er driftsomkostninger som kan direkte henføres til forsknings- og udviklingsaktiviteterne.

De mest almindelige udgifter, der falder ind under bestemmelsen, er eksempelvis lønudgifter, udgifter til råstoffer, lejeudgifter til lokaler, maskiner, inventar og lignende driftsmidler og udgifter i mindre omfang til forsøgs- og forskningsvirksomhed, der er udført af andre.

Oprindeligt skattekreditgrundlag:

Selskabet har i første omgang opgjort et skattekreditgrundlag på 1.979.645 kr. og fået udbetalt et skattekreditbeløb på 25 pct. af dette grundlag, eller 494.911 kr. I skattekreditgrundlag indgår henholdsvis nettofinansierengsomkostninger med 250.876 kr. og regnskabsmæssige afskrivninger på bygninger, produktions- og andre anlæg m.v. med 471.670 kr.

SKAT mener ikke, at nettofinansieringsomkostninger på 250.876 kr. kan indgå i skattekreditgrundlaget, idet de ikke er omfattet af ligningslovens § 8B, stk. 1, da fradragsretten iht. § 8B, stk. 1, kun omfatter udgifter der knytter sig direkte til forsknings- og udviklingsaktiviteterne. Bestemmelsen i ligningslovens § 8 B, stk. 1 er en særlov i forhold til statsskattelovens § 6, litra a, hvor udgifter omfattet af ligningslovens § 8B, stk. 1, som ikke relaterer sig til den løbende indkomsterhvervelse, ikke ville have været fradragsberettiget, såfremt ligningslovens § 8B ikke havde været gældende. Renten er fradragsberettiget efter statsskattelovens § 6, litra e og således ikke omfattet af begrænsningen i statsskattelovens § 6, litra a. Finansieringsomkostninger anses ikke i den forbindelse for en driftsomkostning, men er derimod finansieringsomkostninger som er fradragsberettiget efter statsskattelovens § 6, litra e, hvilket medfører at finansieringsomkostningerne ikke kan indgå i beregningsgrundlaget for skattekredit.

Endvidere mener SKAT, at de regnskabsmæssige afskrivninger på materielle og immaterielle anlægsaktiver på i alt 471.670 kr. ikke kan indgå i skattekreditgrundlaget, idet der ikke er tale om køb af driftsmidler der anvendes i forbindelse forsøgs- og forskningsvirksomhed, jf. afskrivningslovens § 6, stk. 1, nr. 3.

Nyt skattekreditgrundlag:

I forbindelse med SKATs behandling af sagen, har selskabet anmodet om, at få ændret skattekreditgrundlaget efter ligningslovens § 8X forhøjes fra det oprindelige grundlag på 1.979.645 kr. til et maksimeret grundlag på 5.000.000 kr., eller som alternativ hertil, at det fastsættes på det oprindeligt ansøgte på 1.979.645 kr. Det nye skattekreditgrundlag kan specificeres således:

Afholdte udviklingsomkostninger (eksterne omkostninger, løn m.v.), jf. årsrapport. 1.257.099 kr.

Erhvervede forsøgs- og udviklingsomkostninger fra forudgående teknologi. 5.660.000 kr.

I alt. 6.917.099 kr.

Maksimeret skattekreditgrundlag. 5.000.000 kr.

I den nye opgørelse af udviklingsomkostningerne på i alt 6.917.099 kr., har selskabet bl.a. medtaget egne udviklingsomkostninger på 1.257.099 kr., som er det oprindelige skattekreditgrundlag på 1.979.645 kr., eksklusiv nettofinansieringsomkostninger på 250.876 kr. og regnskabsmæssige afskrivninger på 471.670 kr., samt erhvervede ”forsøgs- og udviklingsomkostninger” fra [virksomhed5] ApS på 5.660.000 kr.

Det fremgår af aftale mellem [virksomhed5] ApS og [virksomhed1] ApS om overdragelse af rettigheder, at selskabet har erhvervet distributionsretten til den første generation af teknologien fra [virksomhed5] ApS, hvorefter selskabet har fortsat videreudviklingen af den tilkøbte.

SKAT mener ikke, at [virksomhed1] ApS erhvervede distributionsrettigheder / knowhow fra [virksomhed5] ApS, hvorpå selskabet har fortsat en videreudvikling af produktet, kan indgå i skattekreditgrundlaget efter ligningslovens § 8X, idet der er tale om et udviklingsprojekt erhvervet fra andre og ikke skabt af selskabet selv, at der ud fra en konkret vurdering ikke er tale om erhvervelse af et mindre område / andel af et projekt, set i forhold til det samlede udviklingsprojekt, hvor den erhvervede del på 5.660.000 kr. udgør en væsentlig andel af de samlede opgjorte udviklingsudgifter på 6.917.099 kr. og at udviklingsomkostningerne vedr. udviklingsprojektet hovedsagelig er afholdt af [virksomhed5] ApS inden lovens ikrafttræden, dvs. inden indkomståret 2012, jf. nedenfor.

Endvidere mener SKAT, at de udviklingsomkostninger og det udførte arbejde, der er afholdt i forbindelse med de erhvervede distributionsret / knowhow fra [virksomhed5] ApS, hovedsagelig er afholdt / udført af [virksomhed5] ApS inden lovens ikrafttræden, jf. selskabets årsrapporter for årene 2009-2011, dvs. afholdt inden indkomståret 2012, samt at overdragelsen finder sted allerede den 16. februar 2012, hvorfor erhvervelsen alene af den grund ikke kan indgå i skattekreditgrundlaget.

Der er bl.a. henset til FSR´ høringssvar i forbindelse med L216, at som det fremgår af lovbemærkningerne til ligningslovens § 8X (L29 FT 2011/2012), er det Skatteministeriets opfattelse, at der ikke kan ske udbetaling af skattekredit på grundlag af udgifter til anskaffelse af immaterielle aktiver, der kan straksafskrives efter afskrivningslovens § 41. Det er endvidere Skatteministeriets opfattelse, at ”immaterielle aktiver f.eks. i form af forsknings- og udviklingsprojekter, der erhverves fra andre ikke er omfattet af reglerne. Det hindrer dog ikke, at f.eks. erhvervelse af et mindre patent m.v. som led i en forsknings- eller udviklingsaktivitet kan straksafskrives efter ligningslovens § 8B og lovbemærkningerne til ligningslovens § 8X, hvor det bl.a. anføres, at erhvervelse af immaterielle rettigheder, der sker som led i en igangværende forsknings- eller udviklingsaktivitet i visse tilfælde kan være omfattet af reglerne. Det kan endvidere bekræftes, at det ikke udelukker anvendelse af reglerne, at der som led i virksomhedens forsknings- og udviklingsaktiviteter afholdes udgifter til aktiviteter, der ikke udføres af virksomhedens egne ansatte, men udføres på kontrakt med andre virksomheder. Det må afhænge af en konkret vurdering af den enkelte kontrakt, hvorvidt der er tale om erhvervelse af immaterielle aktiver i form af forsknings- og udviklingsprojekter, der som anført ikke er omfattet af reglerne.

Det fremgår af § 2, stk. 1 i lov om ændring af ligningsloven nr. 1379 af 28/12 2011, at ligningslovens § 8X træder i kraft den 1/1 2012 og if. stk. 2 har virkning fra og med indkomståret 2012. Endvidere fremgår af bemærkningerne til lovforslaget, at skattekreditten første gang beregnes på grundlag af indkomstopgørelsen for indkomståret 2012, dvs. at det kun er forsøgs- og forskningsudgifter, som er afholdt efter ikrafttrædelsesdatoen, der kan indgå heri.

SKAT kan ikke imødekomme selskabets anmodning om at erhvervet distributionsret / knowhow skal indgå i skattekreditgrundlaget, men SKAT kan på det foreliggende grundlag godkende et skattekreditgrundlag på 1.257.099 kr., jf. det anførte ovenfor og skattekreditbeløbet der kan godkendes udbetalt, kan opgøres til 25 pct. af 1.257.099 kr., eller 314.275 kr.

Selskabet har tidligere fået udbetalt skattekredit med 494.911 kr. og differencen på 180.636 kr. mellem det tidligere udbetalte og det godkendte skattekreditbeløb på 314.275 kr., vil blive opkrævet, jf. ligningslovens § 8X, stk. 5 og det tilbagebetalte beløb omregnes til underskud på 722.546 kr. (180.636,50 kr. x 100/25).

Klagerens opfattelse

Selskabets repræsentant har nedlagt påstand om, at der skal godkendes udbetaling af skattekredit, hvori udgift på 5.660.000 kr. indgår i skattekreditgrundlaget.

Repræsentanten har anført følgende:

”SKAT, [by1] er enig i, at skatteyder udøver udviklingsvirksomhed og det er derfor beløbets størrelse der er uenighed om. Påklagen omhandler følgende forhold:

1. Udbetalingsgrundlag

Ifølge SKATs skrivelse af 24. marts 2015 og i henhold til ligningslovens §8 X, stk. 2 skal sambeskattede selskaber anses for én samlet enhed. Opgørelse af udbetalingen skal derfor foretages på grundlag af sambeskatningsindkomsten og de sambeskattede selskabers samlede udgifter til forskning og udvikling, som var det én virksomhed.

Selskabet har anmodet SKAT om udbetaling af skattekredit af kr. 1.979.645 svarende til selskabets underskud i 2012. Anmodningen er sket på baggrund af, at selskabets eneste aktivitet omfatter udvikling af solcelleteknologi til off-grid brug. Uden disse afholdte omkostninger, som består af hele driften i selskabet ville udviklingen ikke have kunne foregå.

SKAT har oprindelig foretaget udbetaling af skattekredit af beløbet på kr. 1.979.645 svarende til en udbetaling på kr. 494.912.

SKAT har i forbindelse med skatteforespørgsel gennemgået udbetalingsgrundlaget på kr. 1.979.645, og konstateret at skattekreditgrundlaget er medtaget omkostninger for kr. 722.546 som SKAT ikke kan give skattekredit for idet det ikke er en del af selskabets ordinære udviklingsaktivitet.

Afskrivningerkr. 471.670

Nettofinansieringsudgifterkr. 250.876

Selskabet har efterfølgende korrigeret deres skattekreditanmodning til værende kr. 5.000.000 efter nedenstående opgørelse:

Afholdte udviklingsomkostningerkr. 1.257.099

Erhvervede forsøgs- og udviklingsomkostningerkr. 5.660.000

kr. 6.917.099

Skattekredit maksimeret til kr. 5 mio. jf. LL §8Xkr. 5.000.000

Skat har i forbindelse med afgørelsen af skattekredit ikke givet skattekredit for kr. 722.546 som der oprindeligt blev anmodet om, idet SKAT mener det ikke kan anses, som en del af selskabets ordinære drift i forbindelse med selskabets forsknings- og udviklingsaktivitet. SKAT har i forbindelse med vores korrektion i forbindelse med besvarelsen af skatteforespørgslen ikke anset de Erhvervede forsknings- og udviklingsaktiviteter som en del af selskabets ordinære drift, hvorfor SKAT ikke har anerkendt skattekredit vedrørende de erhvervede forsknings- og udviklingsomkostninger som er købt fra [virksomhed5] ApS.

Forsknings- og udviklingsomkostningerne på kr. 5.660.000, som er erhvervet kan ikke anses for en isoleret andel af selskabets forsknings- og udviklingsarbejde i forbindelse med udviklingen af off-grid teknologi til minibiler på solceller. De erhvervede forsknings- og udviklingsomkostninger skal ses sammen med den efterfølgende udvikling af solcelleteknologien, som sker fra [virksomhed1] ApS fremadrettet.

Begrundelse for fradrag

Selskabet har oprindeligt anmodet om skattekredit af årets resultat, hvori der indgår nettofinansieringsudgifter på kr. 250.876 samt af- og nedskrivninger af immaterielle rettigheder på kr. 471.670. Selskabet anerkender, at dette ikke kan indgå i skattekreditgrundlaget idet det er ikke er en del af selskabets ordinære udviklingsaktivitet, hvorfor selskabets oprindeligt anmodet skattekreditgrundlag udgør kr. 1.257.099.

Selskabet er derimod uenige i SKATs afgørende omkring selskabets Erhvervede forsknings- og udviklingsomkostninger på kr. 5.660.000, som er blevet erhvervet fra [virksomhed5] ApS og indgår som en samlet del af forsknings- og udviklingsprojektet, som [virksomhed1] har foretaget udvikling på efter [virksomhed5] ApS konkurs. Selskabet har i perioden, hvor begge selskaber var aktive og foretog forsknings- og udvikling på solcelleteknologien som skulle anvendes til off-grid brug på små elbiler.

Det er på baggrund herfor selskabets vurdering, at selskabet kan få skattekredit på de erhvervede forsknings- og udviklingsomkostninger som erhverves fra [virksomhed1] ApS idet de indgår, som en integreret del af [virksomhed1] ApS ApS’s udviklingsprojekt. ”

Landsskatterettens afgørelse

Der fremgår følgende af den dagældende ligningslovs § 8 X, stk. 1:

”Selskaber m.v. og personer, der driver selvstændig erhvervsvirksomhed i virksomhedsordningen, kan anmode told- og skatteforvaltningen om at få udbetalt 25 pct. af underskud, der stammer fra udgifter, der straksafskrives som forsøgs- og forskningsudgifter efter § 8 B, stk. 1, eller afskrivningslovens § 6, stk. 1, nr. 3. Der kan for hvert indkomstår højst udbetales 1,25 mio.kr., svarende til 25 pct. af 5 mio.kr. Udgør indkomståret en kortere periode end 12 måneder, nedsættes beløbet forholdsmæssigt. Beløb, der udbetales efter 1. pkt., medregnes ikke ved opgørelsen af den skattepligtige indkomst.”

Af ligningslovens § 8 X, stk. 2, fremgår:

”Sambeskattede selskaber, jf. selskabsskattelovens § 31 og 31A, anses for en samlet enhed ved anvendelsen af stk. 1. Anmodningen efter stk. 1 indgives af administrationsselskabet. Opgørelsen af udbetalingen sker på grundlag af sambeskatningsindkomsten og de sambeskattede selskabers samlede udgifter til forskning og udvikling. Beløbet udbetales til administrationsselskabet. Administrationsselskabet skal fordele beløbet forholdsmæssigt mellem de selskaber m.v., hvis underskud nedsættes, jf. stk. 4, i overensstemmelse med selskabsskattelovens § 31, stk. 8 og § 31 A, stk. 6,...”

Af ligningslovens § 8B, stk. 1, fremgår:

”Ved opgørelsen af den skattepligtige indkomst kan udgifter, som afholdes til forsøgs- og forskningsvirksomhed i tilknytning til den skattepligtiges erhverv, bortset fra udgifter til efterforskning efter råstoffer, jf. stk. 2, efter den skattepligtiges valg enten fradrages fuldt ud i det indkomstår, hvori de er afholdt, eller afskrives med lige store årlige beløb over dette og de følgende 4 indkomstår. Det samme gælder udgifter til grundforskning, der afholdes af en igangværende virksomhed. Hvis udgifter som nævnt i 1. pkt. er afholdt, før den skattepligtige påbegyndte erhvervet, kan udgifterne først fradrages i det indkomstår, hvori erhvervet er påbegyndt, eller afskrives som anført fra og med dette indkomstår, medmindre der er tale om et aktie- eller anpartsselskab. Told- og skatteforvaltningen kan dog tillade, at udgifterne fradrages eller afskrives som anført før påbegyndelsen af erhvervet.”

Ved FSR’s høringssvar i forbindelse med L216, punkt 7, der vedrørte udvidelse af ordningen om skattekreditter for forsknings- og udviklingsaktiviteter, er der bl.a. anført følgende som svar:

”...

Det er en generel betingelse, at der skal være tale om udgifter, som afholdes til forsøgs- og forskningsvirksomhed i tilknytning til den skattepligtiges erhverv.

Som det fremgår af lovbemærkningerne til ligningslovens § 8X (L29 FT 2011/2012), er det Skatteministeriets opfattelse, at der ikke kan ske udbetaling af skattekredit på grundlag af udgifter til anskaffelse af immaterielle aktiver, der kan straksafskrives efter afskrivningslovens § 41. Det er endvidere Skatteministeriets opfattelse (jf. L 29 bilag 4), at ”immaterielle aktiver f.eks. i form af forsknings- og udviklingsprojekter, der erhverves fra andre er ikke omfattet af reglerne. Det hindrer dog ikke, at f.eks. erhvervelse af et (mindre) patent m.v. som led i en forsknings- eller udviklingsaktivitet kan straksafskrives efter ligningslovens § 8B.”

Af lovbemærkningerne til ligningslovens § 8X (L 29 FT 2011/2012) fremgår:

Som anført ovenfor kan erhvervelse af immaterielle rettigheder, der sker som led i en igangværende forsknings- eller udviklingsaktivitet i visse tilfælde være omfattet af reglerne. Det kan endvidere bekræftes, at det ikke udelukker anvendelse af reglerne, at der som led i virksomhedens forsknings- og udviklingsaktiviteter afholdes udgifter til aktiviteter, der ikke udføres af virksomhedens egne ansatte, men udføres på kontrakt med andre virksomheder. Det må afhænge af en konkret vurdering af den enkelte kontrakt, hvorvidt der er tale om erhvervelse af immaterielle aktiver i form af forsknings- og udviklingsprojekter, der som anført ikke er omfattet af reglerne.”

Det fremgår af ordlyden af aftalen af 16. februar 2012, at [virksomhed1] ApS erhvervede distributionsrettigheder fra [virksomhed5] ApS for 5.660.000 kr. Distributionsrettighederne blev erhvervet kort efter stiftelsen af [virksomhed1] ApS. Det lægges til grund, at [virksomhed1] ApS også erhvervede et udviklingsprojekt, som selskabet herefter videreudviklede. Det kan således ikke lægges til grund, at erhvervelsen skete som led i selskabets igangværende forsknings- og udviklingsaktivitet. Den pågældende udgift er derfor ikke omfattet af ligningslovens § 8 B, stk. 1, og § 8 X.

Selskabets anmodning om, at de 5.660.000 kr. skal indgå i skattekreditgrundlaget, kan derfor ikke imødekommes.

Landsskatteretten stadfæster SKATs afgørelse.