Kendelse af 08-04-2015 - indlagt i TaxCons database den 29-05-2015

Indkomstårene 2000 - 2010

SKAT har ikke fundet grundlag for at genoptage klagerens skatteansættelser som følge af SKATs styresignal offentliggjort i SKM 2011.810 med henblik på ændring af kapitalafkastet og opsparet overskud m.v. i virksomhedsordningen.

Landsskatteretten pålægger SKAT at genoptage ansættelserne for de omhandlede indkomstår med henblik på at ændre kapitalafkast og opsparet overskud m.v. i virksomhedsordningen.

Faktiske oplysninger

Klageren har anvendt virksomhedsordningen i en længere årrække.

Ifølge klagerens årsregnskaber 2000 – 2010 har finansielle aktiver primo udgjort:

Klagerens repræsentant har i brev af 27. september 2012 anført følgende:

”Ændret kapitalafkast-sats, indkomstændringer 2000 - 2011

På vegne af

CPR-nr.. ...

[person1]

[adresse1]

[by1]

beder vi om ændring af virksomhedsordningens fordeling af resultatet på grund af rettelse af kapitalafkastsatsen jf. SKAT-styresignal 2011-353-0056.

Vedlagt oversigt over ændringerne i selvangivelsens felter for årene 2000 til 2011 incl, de afledte ændringer for efterfølgende år.”

I bedes kontakte os, hvis materialet giver anledning til spørgsmål.

SKATs afgørelse

SKAT har ikke imødekommet klagerens anmodning om genoptagelse af skatteansættelserne for indkomstårene 2000 - 2010. Afgørelsen er begrundet således:

”Vi har ændret din skat

SKAT har ændret grundlaget for din skat for 2004-2011 sådan:

For indkomstårene 2000, 2001 og 2004

Din rådgiver har anmodet om ændring af kapitalafkast, overskudsdisponering og anvendelse af virksomhedsskattelovens § 23 a, som følge af styresignalet SKM2011.810.SKAT.

SKM2011.810.SKAT giver alene ret til at ændre i rentekorrektionen/kapitalafkastet. Ændringen i rentekorrektionen/kapitalafkastet giver ikke samtidig adgang til at ændre i størrelsen af opsparet overskud og hensættelse til senere hævning, idet det er særskilt lovreguleret i virksomhedsskattelovens § 10, stk. 1.

Efter virksomhedsskattelovens § 10, stk.1 og ligningsvejledningens afsnit E.G.2.7.4 kan opsparet overskud og hensættelse til senere faktisk hævning kun ændres under forudsætning af, at der sker ændringer i virksomhedens indkomst. Virksomhedens overskud ændres ikke ved ændringen af kapitalafkastet. Der kan derfor ikke ske ændringer i hensættelse til senere faktisk hævning og opsparet overskud.

Grundlaget for din skat ikke kan ændres med valg af § 23 a. Det er fordi genoptagelse i henhold til styresignalet SKM2011.810.SKAT ikke giver adgang til ændringer efter virksomhedsskattelovens § 23 a, når skatteyder ikke tidligere har været omfattet af reglen.

For indkomståret 2002

Ændring i kapitalafkast 84.605 kr.

For indkomståret 2003

Ændring i kapitalafkast 86.957 kr.

For indkomståret 2005

Ændring i kapitalafkast 88.670 kr.

For indkomståret 2006

Ændring i kapitalafkast 48.543 kr.

For indkomståret 2009

Ændring i kapitalafkast 53.155 kr.

For indkomståret 2010

Ændring i kapitalafkast 98.137 kr.

Da ovenstående reguleringer er til gunst for dig har SKAT foretaget ovenstående ændringer i kapitalafkastet.

For indkomstårene 2002 og 2009

SKM2011.810.SKAT giver alene ret til at ændre i rentekorrektionen/kapitalafkastet. Ændringen i rentekorrektionen/kapitalafkastet giver ikke samtidig adgang til at ændre i størrelsen af opsparet overskud og hensættelse til senere hævning, idet det er særskilt lovreguleret i virksomhedsskattelovens § 10, stk. 1.

Efter virksomhedsskattelovens § 10, stk. 1 og ligningsvejledningens afsnit E.G.2.7.4 kan opsparet overskud og hensættelse til senere faktisk hævning kun ændres under forudsætning af, at der sker ændringer i virksomhedens indkomst. Virksomhedens overskud ændres ikke ved ændringen af kapitalafkastet. Der kan derfor ikke ske ændringer i hensættelse til senere faktisk hævning og opsparet overskud.

Grundlaget for din skat ikke kan ændres med valg af § 23 a. Det er fordi genoptagelse i henhold til styresignalet SKM2011.810.SKAT ikke giver adgang til ændringer efter virksomhedsskattelovens § 23 a, når skatteyder ikke tidligere har været omfattet af reglen.

For indkomstårene 2003, 2005 og 2006

Grundlaget for din skat ikke kan ændres med valg af § 23 a. Det er fordi genoptagelse i henhold til styresignalet SKM2011.810.SKAT ikke giver adgang til ændringer efter virksomhedsskattelovens § 23 a, når skatteyder ikke tidligere har været omfattet af reglen.

Din rådgiver har ved mail af 21. november 2012 oplyst, at der ikke er enighed med SKAT i ovenstående.

Vi har taget hensyn til dine bemærkninger for indkomståret 2010. SKAT har således anerkendt regulering af kapitalafkastet svarende til din rådgivers beregning.”

Klagerens opfattelse

Klagerens repræsentant har fremsat påstand om, at der skal ske genoptagelse af klagerens skatteansættelser for indkomstårene 2000 – 2010.For nogle af årene skal der sker nedsættelse af kapitalafkastet, og det opsparede overskud i virksomhedsordningen skal samtidig forøges tilsvarende. For de øvrige år skal der ændres i elementer i den indkomstdisponering, som ville være gennemført i perioden 2000 til 2010, hvis den korrekte kapitalafkastsats havde været kendt da indkomstdisponeringen blev gennemført. Repræsentanten har henvist til en analog sag, SKM 2013.767.

Havde klageren været bekendt med den korrekte kapitalafkastsats, da indkomstdisponeringen blev foretaget, ville disponeringen i overensstemmelse med virksomhedsskattelovens muligheder med brug af den korrekte sats have omfattet et mindre beregnet kapitalafkast, og herefter tilpasning af klagerens personlige indkomst til topskattegrænsen gennem opsparing i virksomhedsordningen med udgangspunkt i de korrekte forudsætninger.

Repræsentanten har i brev af 7. oktober 2014 anført følgende:

Oplysninger sagsnr. 13-0074578 - [person1]

CPR-nr.. .... Svar på brev af 26/8 2014.

1) I overensstemmelse med de forkert udmeldte kapitalafkastsatser er beregnet kapitalafkast, som har medført betaling af topskat.

Hvis skatteyder og rådgiver havde været bekendt med den korrekte kapitalafkastsats, da indkomstdisponeringen blev foretaget, ville indkomstdisponeringen i overensstemmelse med virksomhedsskattelovens muligheder med brug af den korrekte sats have omfattet et mindre beregnet kapitalafkast, og herefter tilpasning af skatteyders personlige indkomst gennem opsparing i virksomhedsordningen med udgangspunkt i de korrekte forudsætninger.

I ændringerne er indregnet effekt på kapitalafkastgrundlaget af tidligere års opsparede overskud.

Forkert udmeldt Reduktion af kapitalaf- Indkomst til opsparing i

Kapitalafkastsatskast if. virksomheds- virksomhedsordningen

skattelovens § 23a

2000 33.361 35.200 68.561

2001 34.019 36.500 70.519

2002 80.766 37.600 22.401

2003 83.607 38.900

2004 84.407 40.100 110.662

2005 84.888 41.000

2006 42.870 42.000

2009 47.481 46.000 40.808

2010 93.743

I ændringerne er indregnet effekt på kapitalafkastgrundlaget af tidligere års opsparede overskud. Skat har gennemført delvise ændringer for årene 2003, 2005, 2006, 2009, 2010.

2) Jfr. punkt i er forholdene omfattet af styresignal SKM2014.502SKAT afsnit 2.3 og 2.5, da den for høje kapitalafkastsats har betydet, at der er truffet uhensigtsmæssige beslutninger ved de selvangivne valg.

Vi henviser endvidere til beskrivelse af sagen i brev til Skatteankenævnet af 19/2 2013.”

Landsskatterettens afgørelse

I SKATs styresignal offentliggjort i SKM 2011.810 er det anført, at den forkerte beregning af kapitalafkastsatsen for perioden 2000 - 2010 indebærer, at der kan ske genoptagelse af ansættelserne efter reglerne i skatteforvaltningslovens §§ 26 og 27. Der vil dog kun ske genoptagelse af ansættelserne for de skattepligtige, der er blevet stillet dårligere som følge af den forkerte sats. Det er endvidere anført, at den skattepligtige kan anmode om omvalg efter skatteforvaltningslovens § 30, hvis en ansættelsesændring har betydning for valget, og de øvrige betingelser efter skatteforvaltningslovens § 30 er opfyldt.

Ved Landsskatterettens kendelse af 15. oktober 2013, offentliggjort i SKM 2013.767, blev der i en sag vedrørende tvangshævninger som følge af finansielle aktiver, givet medhold i, at betingelserne for genoptagelse og omvalg efter skatteforvaltningslovens § 26, 27 og 30 var til stede. Ændringer i overskudsdisponering vedrørende hensættelser til senere hævninger m.v. må således anses for omfattet af begrebet ansættelsesændring i henhold til skatteforvaltningslovens § 30. SKAT har på baggrund heraf udstedt nyt styresignal, offentliggjort i SKM 2014.502.

Ved Landsskatterettens kendelse af 9. juli 2014, offentliggjort i SKM 2014.730, blev der ligeledes givet tilladelse til ændret overskudsdisponering således, at kapitalindkomst og personlig indkomst for ægtefællerne kunne afpasses til topskattegrænsen.

Betingelserne for genoptagelse må anses for opfyldt i klagerens tilfælde, idet den forkert opkrævede kapitalafkastsats har været af betydning for klageren og har medført, at for meget af virksomhedens overskud har været tvangshævet og ikke opsparet i virksomhedsordningen. Klageren kunne endvidere, hvis han havde været bekendt med den korrekte kapitalafkastsats, da indkomstdisponeringen blev foretaget, foretaget indkomstdisponeringen for 2000 – 2010 således, at den personlige indkomst var bedre afpasset til topskattegrænsen.

I overensstemmelse med SKM 2013.767 og SKM 2014.730 er klageren berettiget til at få genoptaget ansættelsen med hjemmel i skatteforvaltningslovens §§ 26, stk. 2 og 27, stk. 1, nr. 8. Klageren er endvidere berettiget til selvangivelsesomvalg efter skatteforvaltningslovens § 30, idet omvalget er direkte forbundet med ændringen. Der kan således ske ændringer i overskudsdisponering vedrørende hensættelser til senere hævninger, men de faktiske hævninger i de omhandlede indkomstår kan ikke ændres. Der kan i øvrigt ikke ske ændring af kapitalafkastgrundlagene. Det bemærkes i denne forbindelse, at der alene kan ske omvalg for de tilfælde, hvor der er en dokumenteret, direkte sammenhæng mellem de ønskede ændringer og den for høje kapitalafkastsats.

SKAT pålægges derfor at genoptage skatteansættelserne for indkomstårene 2000 - 2010.