Kendelse af 11-11-2014 - indlagt i TaxCons database den 14-02-2015

Faktiske oplysninger

I indkomståret 2008 ejede [virksomhed1] ApS ([virksomhed1]) 100 % af anparterne i [virksomhed2] ApS ([virksomhed2]). [virksomhed2] ejede majoriteten af aktierne i [virksomhed3] A/S. [virksomhed3] A/S er moderselskab for en række underliggende danske driftsselskaber. [virksomhed1] var 100 % ejet af [virksomhed4] ApS ([virksomhed4]), der var 100 % ejet af [virksomhed5] ApS ([virksomhed5]), der var 100 % ejet af [virksomhed6] ApS ([virksomhed6]). [virksomhed6] var administrationsselskab i sambeskatningen for indkomståret 2008. Koncernen har fravalgt international sambeskatning. Koncernen har kalenderårsregnskab.

I løbet af 2009 og 2010 er [virksomhed1] og alle de øvrige danske moder- og mellemmoderselskaber til [virksomhed3] A/S opløst ved fusion. [virksomhed1] blev opløst ved fusion med [virksomhed7] S.a.r.l., Luxembourg [virksomhed7] S.a.r.l. er efterfølgende likvideret, og provenuet udbetalt til [virksomhed8] S.a.r.l. [virksomhed8] S.a.r.l. har overfor Landsskatteretten i forbindelse med klagebehandling i 2011- 2012 af [virksomhed1]´s skatteansættelse for indkomståret 2006 erklæret, at [virksomhed8] S.a.r.l. hæfter for eventuelle skattekrav, der kan rettes mod [virksomhed1]. Der henvises til Landsskatterettens kendelse af 29. november 2012 i sag.

Herefter er [virksomhed3] A/S det øverste danske moderselskab i koncernen. [virksomhed3] A/S driver virksomhed med telekommunikation. De øvrige moder- og mellemmoderselskaber var ikke driftsselskaber, men alene virksomhed ved aktiebesiddelse.

[virksomhed2] er stiftet den som et skuffeselskab den 21. oktober 2005, ligesom de øvrige underliggende mellemholdingselskaber og moderselskaber. Stiftelsen skete som led i 5 kapitalfondes opkøb af [virksomhed3] A/S. Opkøbet blev finansieret ved bl.a. optagelse af et multivalutasikret ”Senior Loan Facility” og en ”Bridge Facility”. [virksomhed1] udstedte i umiddelbar forbindelse hermed 10 årige højtforrentede virksomhedsobligationer, såkaldte High Yield Bonds. Lånene blev kanaliseret nedad i koncernen.

Rentefradragsbegrænsning

Faktiske oplysninger

I selvangivelsesbilaget for 2007 for de sambeskattede selskaber opgjorde [virksomhed6] rentefradragsbegræsning efter selskabsskattelovens § 11 B for [virksomhed6], [virksomhed5], [virksomhed3], [virksomhed9] A/S og [virksomhed10] GmbH til hhv. 665.051.269 kr., 37.301.892 kr., 594.258.127 kr., 8.333 kr. og 3.475 kr., i alt 1.297.625.095 kr. De øvrige selskaber i sambeskatningen, herunder bl.a. [virksomhed2] og [virksomhed1], blev ikke rentefradragsbegrænset og de ikke rentebegrænsede selskaber fratrak derfor fuldt ud deres nettorenteudgifter ved opgørelsen af den skattepligtige indkomst. Således fratrak [virksomhed2] 330.493 kr. i nettokurstab, jf. herom nedenfor. Indkomsten for de enkelte selskaber i sambeskatningen blev selvangivet i administrationsselskabet [virksomhed6].

[virksomhed6] har i selvangivelsesbilaget for 2007 opgjort fremførselsberettigede nettokurstab efter selskabsskattelovens § 11 B, stk. 10 til fremførsel på i alt 30.131.279 kr. Beløbene er fordelt på [virksomhed6] og [virksomhed5] med hhv. 28.720.021 kr. og 1.411.258 kr. Beløbene på hhv. 28.720.021 kr. og 1.411.258 kr. er fremført i [virksomhed6] og er skattemæssigt modregnet i kursgevinster i [virksomhed6] og [virksomhed5] i indkomståret 2008. [virksomhed6] har ved opgørelsen af sambeskatningsindkomsten tillige bl.a. modregnet [virksomhed2]´s nettokurstab på 330.493 kr., der blev fratrukket i [virksomhed2]´s indkomst i 2007.

[virksomhed6] bad om og fik ved SKATs afgørelse af 6. juli 2011 nedsat rentefradragsbegrænsningen til alt 1.193.008.534 kr. Nedsættelsen skyldes primært ændringer i den skattemæssige værdi af aktiverne (skattebaseværdien). Beløbet på i alt 1.193.008.534 kr. blev ifølge SKATs afgørelse af 12. juni 2012 vedrørende [virksomhed1]´s skatteansættelse for 2008 og selskabets klage til Landsskatteretten fordelt på de selskaber i koncernen, som blev rentebegrænset, jf. nedenfor (mindre beløbsmæssig uoverensstemmelse):

SKAT har specificeret kursreguleringerne således:

Følgende fremgår bl.a. af SKATs afgørelse af 6. juli 2011 for 2007 for [virksomhed6]:

”For indkomståret 2008 er SKAT enig med koncernen i, at det er kurstab fra indkomståret 2007, som kan modregnes i de efterfølgende års indtægter, og at der fra indkomståret 2008 kun kan ske overførsel af nettokurstab til modregning i de efterfølgende indkomstår.”

I selvangivelsesbilaget for [virksomhed2] for 2008 har [virksomhed2] opgjort sin skattepligtige indkomst til -42.507.969 kr. Beløbet er fremkommet som resultatet før skat ifølge årsrapporten på 596.901.154 kr. med fradrag af permanente forskelle på 639.500.770 kr. og tillæg af midlertidige forskelle på 91.647 kr. Selskabet er ikke i 2008 blevet rentefradragsbegrænset, idet selskabet har nettofinansieringsindtægter på 12.074.456 kr. Beløbet er opgjort som finansielle indtægter på 13.405.879 kr. med fradrag af finansielle udgifter på i alt 1.331.423 kr. (Indtægter er angivet med ”-”).

Der er mellem SKAT og [virksomhed2] og [virksomhed6] enighed om, at ingen af selskaberne i koncernen i indkomståret 2008 er omfattet af reglerne om rentefradragsbegrænsning i henhold til selskabsskattelovens § 11 B.

I selvangivelsen for indkomståret 2008 for administrationsselskabet [virksomhed6] er der ved opgørelse af sambeskatningsindkomsten fratrukket i alt 80.175.825 kr. hidrørende fra selskaber med nettokurstab fra 2007, heraf vedrører 330.493 kr. fratrukne nettokurstab fra [virksomhed2].

Der er mellem SKAT og koncernen uenighed om, hvorvidt summen af de sambeskattede selskabers nettokurstab på i alt på 80.175.825 kr. kan fremføres, selv om der i summen indgår nettokurstab fra selskaber, der ikke i 2007 blev rentefradragsbegrænset.

SKATs afgørelse

Der kan kun fremføres nettokurstab for de selskaber, som blev rentebegrænset i indkomståret 2007. Herved kan der kun ske modregning i kurstabet for [virksomhed6] på 28.720.021 kr. og [virksomhed5] på 1.411.258 kr. i overensstemmelse med selvangivelsesbilaget for [virksomhed6] for 2007. Der kan ikke ske fremførsel og modregning af nettokurstab for [virksomhed1] på 49.174.235 kr., idet beløbet i 2007 blev fratrukket ved opgørelsen af nettofinansieringsindtægterne, som var positive på 4.154.301 kr. (indtægt angivet med ”-”).

Det fremgår af selskabsskattelovens § 11 B, stk. 8, 1. pkt., at for selskaber, der indgår i en sambeskatning opgøres koncernens nettofinansieringsudgifter og den skattemæssige værdi af aktiverne samlet. Af § 11 B, stk. 8, 5. pkt. fremgår, at hvis der foretages fradragsbeskæring efter stk. 1, fordeles beskæringen forholdsmæssigt på baggrund af, hvor meget det enkelte selskabs nettofinansieringsudgifter uden nettokurstab, der ikke beskæres efter stk. 1, 3. pkt., overstiger den skattemæssige værdi af selskabets aktiver, jf. stk. 5, ganget med standardrenten.

SKAT er enig med selskabet i, at rentefradragsbegrænsningen i første omgang opgøres samlet på sambeskatningsniveau. Således er der kun ét renteloft på sambeskatningsniveau, og nettorenteindtægter i de enkelte selskaber kan modregnes i de øvrige selskabers nettorenteindtægter.
Selve rentefradragsbegræsningen skal derimod foretages i de enkelte selskaber. Der er ikke hjemmel til at fremføre nettokurstab hidrørende fra selskaber, som ikke er blevet rentefradragsbegrænset. Hvis bestemmelsen, som anført af selskabet, skulle gælde på sambeskatningsniveau, ville der ikke være kurstab til fremførsel. På sambeskatningsniveau var der i 2007 ikke samlet nettokurstab, men en samlet nettokursgevinst, idet summen for selskaber med nettokurstab udgjorde 80.175.825 kr. og summen for selskaber med nettokursgevinster udgjorde 127.322.553 kr.

Selskabet har anført, at ifølge ordlyden af selskabsskattelovens § 11 B, stk. 10, der var gældende for indkomståret 2008, var der mulighed for at fremføre bruttokurstab.

Bestemmelsen i selskabsskattelovens § 10 B, stk. 1, 1. pkt. blev ændret ved lov nr. 98 af 10. februar 2009.

I forhold til den tidligere affattelse af bestemmelsen er kurstab på fordringer taget ud, så bestemmelsen fra og med indkomståret 2009 alene omfatter kurstab på gæld og finansielle kontrakter. Kurstab på fordringer er til gengæld sat ind i § 11 B, stk. 1, 3. pkt. Heraf fremgår, at kurstab på fordringer kan fremføres til modregning i skattepligtige nettogevinster på fordringer og renteindtægter ved efterfølgende indkomstårs opgørelse af nettofinansieringsudgifterne.

Bestemmelsen blev indsat for at afbøde virkningerne af rentefradragsbegrænsningsreglen i selskabsskattelovens § 11 B for velkonsoliderede koncerner. Det fremgår ikke af bemærkningerne, hvorfor ”nettokurstab” er indsat i stedet for ”kurstab.”

Selskabsskattelovens § 10 B, stk. 10, gælder både for et selskab, der indgår i en sambeskatning og et selskab, der ikke indgår i en sambeskatning.

Det er SKATs opfattelse, at retstilstanden også før ændringen af ”kurstab” til ”nettokurstab” var, at der alene var adgang til at fremføre nettokurstab for selskaber, der var blevet rentefradragsbegrænset. Det understøttes af, at det i henhold til stk. 1, er fradrag for nettofinansieringsudgifterne, der begrænses.

Dersom den ved lov nr. 98 af 10. februar 2009 vedtagne ændrede affattelse af selskabsskattelovens § 11 B, stk. 1, 1. pkt. udgjorde en skærpelse, ville det betyde, at lovgiver har indført en skærpet bestemmelse med tilbagevirkende kraft, idet lovændringen har virkning fra og med indkomståret 2008.

Selskabets opfattelse

[virksomhed2] har nedlagt påstand om, at Landsskatteretten godkender selskabets opgørelse af sin skattepligtige indkomst i indkomståret 2008.

For indkomståret 2007 er der på sambeskatningsniveau sket rentefradragsbegrænsning efter selskabsskattelovens § 11 B. I indkomståret 2008 har [virksomhed2] fratrukket bruttokurstab på 330.493 kr. fra 2007, som er modregnet i kursgevinster i 2008.

Ifølge SKAT kan der kun ske modregning af nettokurstab fra 2007 i de selskaber, som blev rentefradragsbegrænset i 2007, hvorfor der kun kan ske modregning af fremførte kurstab på hhv. 28.720.021 kr. og 1.411.258 kr. i [virksomhed6] og [virksomhed5].

Selskabsskattelovens § 11 B blev indsat ved lov nr. 540 af 6. juni 2007. Af den omtvistede bestemmelse i selskabsskattelovens § 11 B, stk. 10, der i lovforslaget var indsat som stk. 9, fremgår at:

”Hvis et selskab i et indkomstår fradragsbeskæres efter stk. 1, vil beskårne kurstab på fordringer, gæld og finansielle kontrakter omfattet af kursgevinstloven, herunder valutakurstab, kunne fradrages i kursgevinster, herunder valutakursgevinster, i det tre efterfølgende indkomstår...” (vores understregning).

Af forarbejderne fremgår om fremførsel af beskårne kurstab (oprindeligt stk. 9):

”Selskaber kan år for år have store udsving i kursgevinster og kurstab på fordringer, gæld og finansielle kontrakter. I indkomstår, hvor renten stiger, vil der eksempelvis opstå kurstab på obligationsbeholdningen. Hvis renten først stiger i slutningen af året, har rentestigningen kun begrænset indflydelse på årets renteindtægter. Det foreslås derfor, at beskårne kurstab vil kunne fradrages i kursgevinster i de efterfølgende tre indkomstår.”

Selskabsskattelovens § 11 B, stk. 10, blev ændret ved lov nr. 98 af 10. februar 2009, hvor bestemmelsen med virkning fra og med indkomståret 2008 blev ændret til sin nuværende affattelse.

Det fremgår af Ligningsvejledningen for Selskaber og Aktionærer 2007-4, afsnit S.I.4.10, om fremførsel af beskårne kurstab efter selskabsskattelovens 11 B, stk. 10, at beskårne ”kurstab” kan fradrages i de tre efterfølgende indkomstår.

I Ligningsvejledningen for 2009 er samme afsnit ændret, og der står nu ”nettokurstab”. Det er oplyst, at selskabsskattelovens § 11 B, stk. 10, 1. pkt. er ændret med virkning fra og med indkomståret 2008.

[virksomhed1] er derfor berettiget til i selvangivelsen for 2008 at modregne de sambeskattede selskabers kurstab fra 2007 i de sambeskattede selskabers kursgevinster i 2008.

Der er hverken i bestemmelsens ordlyd eller forarbejder støtte for, at rentefradragsbegrænsningen skal foretages ved de enkelte selskaber, selv om rentefradragsbegrænsningen opgøres på sambeskatningsniveau. Det fremgår tværtimod af forarbejderne til selskabsskattelovens § 11 B, stk. 8 (i lovforslaget stk. 7), at sambeskattede selskaber anses for at være en samlet enhed i forhold til bestemmelserne om renteloft.

Dette er også udtrykkeligt bekræftet ved Skatteministerens svar på henvendelse af 30. april 2007 fra [virksomhed38], svar i bilag 19 (bilag 21 til 213, s. 4), hvoraf citeres:

”Beskårne kurstab fremføres efter forslaget hos sambeskatningens administrationsselskab. De kan således anvendes af andre selskaber i sambeskatningen. Der kan ydes kompensation for kurstabsudnyttelsen ved at yde et skattefrit tilskud. Ved lov nr. 343 af 18. april 2007 blev det gjort muligt at yde skattefrie tilskud mellem sambeskattede selskaber.” (vores understregning.)

SKATs synspunkt om, at rentefradragsbegrænsningen foretages i den enkelte selskaber med skattemæssig virkning”, strider mod Skatteministeriets kommentarer til bemærkninger fremsendt af FSR den 5. november 2007 og den 29. februar 2008 til de vedtagne regler i lov nr. 540 af 6. juni 2007 (L213), gengivet i SKM2008.240 DEP,hvor Skatteministeren udtalte, at beskårne kurstab, der er realiseret i et selskab, der træder ud af sambeskatningen, forbliver i administrationsselskabet.

Bestemmelsen i selskabsskattelovens § 11 B, stk. 8, 5. pkt., er alene en fordelingsregel for fordeling af koncernens rentefradragsbegrænsning på de enkelte selskaber.

Der kan endvidere henvises til bestemmelsen i selskabsskattelovens § 11 C. Efter selskabsskattelovens § 11 C, stk. 2, fremføres beskårne finansieringsudgifter samlet for de sambeskattede selskaber.

Dansk Industri påpegede under lovforslaget behandling, at det synes unødvendigt med en forholdsmæssig fordeling, når de beskårne kurstab fremføres samlet hos administrationsselskabet. Skatteministeren svarede, at det var nødvendigt med en forholdsmæssig fordeling af de fradragsberettigede nettofinansieringsudgifter, idet der skal laves en opgørelse af den skattepligtige indkomst i hvert enkelt af de sambeskattede selskaber.

I indkomståret 2007 var der hjemmel til at fremføre bruttokurstabene, idet der først med virkning fra og med indkomståret 2008 blev skabt hjemmel til alene at fremføre beskårne nettokurstab.

Ændringen af selskabsskattelovens § 11 B, stk. 10, ved lov nr. 98 af 10. februar 2008 skærpede beskatningen, idet fremførselsretten for fremførselsberettigede kurstab blev beskåret til nettokurstab. Der var ikke tale om en præcisering.

Landsskatterettens afgørelse og begrundelse

Selskabsskattelovens § 11 B blev indsat i selskabsskatteloven ved § 1, nr. 5 i lov nr. 540 af 6. juni 2007 om ændring af selskabsskatteloven og forskellige andre skattelove (CFC-beskatning og indgreb mod kapitalfonde m.v.). Det fremgår af lovens § 14, stk. 3, 1. pkt., at § 1, nr. 5, har virkning for nettofinansieringsudgifter, der vedrører perioden fra og med den 1. juli 2007.

Ved § 1, nr. 10 – 19 i lov nr. 98 af 10. februar 2009 blev selskabsskattelovens § 10 B, stk. 1, stk. 4, stk. 5, stk. 6, stk. 8 og stk. 10 i lov nr. 540 af 6. juni 2007 ændret. Det fremgår af ændringslovens § 10, stk. 4 og 5, at § 1, nr. 10, 13, 14, 15 og 18 og 19 har virkning fra og med indkomståret 2008.

Ved ændringslovens § 1, nr. 19, fik selskabsskattelovens § 11 B, stk. 10, 1. pkt. følgende ordlyd:

”Hvis et selskab i et indkomstår fradragsbeskæres efter stk. 1, vil beskårne nettokurstab på gæld og finansielle kontrakter omfattet af kursgevinstloven, herunder valutakurstab, kunne fradrages i kursgevinster, herunder valutakursgevinster, på gæld og finansielle kontrakter omfattet af kursgevinstloven i de 3 efterfølgende indkomstår.”

Følgende fremgår af de almindelige bemærkninger i relation til den udvidede adgang til fradrag for kurstab på fordringer, herunder den foreslåede ændring af § 10 B, stk. 10, 1. pkt., at:

”Hvis koncernens kurstab beskæres, vil de kunne fremføres til modregning i de efterfølgende tre års (brutto)kursgevinster, jf. selskabsskattelovens § 11 B, stk. 10, ved opgørelsen af den skattepligtige indkomst. Kurstabene anses for beskåret før andre nettofinansieringsudgifter, jf. prioriteringsreglen i selskabsskattelovens § 11 B, stk. 1, 3. pkt., hvilket giver koncernen den bedst mulige adgang til at fremføre kurstabene.”

Der er ingen bemærkninger til, hvorfor ”beskårne kurstab” i § 11 B, stk. 10, 1. pkt., blev ændret til ”beskårne nettokurstab”.

Landsskatteretten finder ikke, at der i selskabsskattelovens § 10 B, stk. 10, jf. § 1, nr. 5, i lov nr. 540 af 6. juni 2007, var hjemmel til at fremføre ikke beskårne kurstab på fordringer, gæld og finansielle kontrakter omfattet af kursgevinstloven, herunder valutakurstab til modregning i bruttokursgevinster, herunder valutakursgevinster i de efterfølgende tre indkomstår.

Det er således også den forståelse af loven, som selskabet havde i forbindelse med opgørelsen af saldoen for fremførselsberettigede kurstab efter selskabsskattelovens § 10 B, stk. 10.

Den ændring af lovbestemmelsens ordlyd, der blev gennemført ved § 1, nr. 19, i lov nr. 98 af 10. februar 2009, hvor ”beskårne kurstab” blev ændret til ”beskårne nettokurstab” er alene en præcisering. Det har i øvrigt formodningen imod sig, at lovgiver skulle have indført en skærpende lovgivning med tilbagevirkende kraft, idet ændringsloven har virkning fra og med indkomståret 2008.

Landsskatteretten skal herefter tage stilling til, om [virksomhed2] i 2007 havde beskårne nettokurstab, der kunne fremføres af [virksomhed2] i indkomståret 2008.

Det fremgår af [virksomhed2]´s selvangivelsesbilag for indkomståret 2007, at selskabet ved opgørelsen af sin skattepligtige indkomst fik fuldt fradrag for sine nettokursudgifter på 330.493 kr., som kunne rummes i selskabets positive nettorenteindtægter. [virksomhed2] blev derfor ikke i indkomståret 2007 rentefradragsbeskåret efter selskabsskattelovens § 11 B, stk. 1. Dette stemmer overens med [virksomhed6]´s opgørelse af rentefradragsbegrænsningen på sambeskatningsniveau, jf. sambeskatningsbilaget for [virksomhed6] for 2007.

Ifølge sambeskatningsbilaget for [virksomhed6] for 2007 havde koncernen beskårne nettokurstab på i alt 30.131.279 kr. til fremførsel efter selskabsskattelovens § 11 B, stk. 10, jf. § 1, nr. 5, i lov nr. 540 af 6. juni 2007.

De beskårne nettokurstab på i alt 30.131.279 kr. blev ifølge sambeskatningsbilaget for 2008 for [virksomhed6] modregnet i bruttokursgevinster, herunder valutakursgevinster i [virksomhed6] og [virksomhed5].

Allerede fordi [virksomhed2] ikke blev rentefradragsbeskåret i 2007 kan [virksomhed2]´s nettokursudgifter på 330.493 kr. ikke modregnes i selskabets bruttokursgevinster i 2008, herunder valutakursgevinster på gæld og finansielle kontrakter ved opgørelse af sambeskatningsindkomsten i 2008.

De øvrige anbringender, som selskabet har gjort gældende er derfor uden betydning for sagen, og Landsskatteretten stadfæster derfor SKATs afgørelse.