Kendelse af 08-09-2020 - indlagt i TaxCons database den 03-10-2020

Klagen skyldes, at Skattestyrelsen har svaret ”nej” til følgende spørgsmål stillet på vegne af [virksomhed1] ApS:

”Kan Skattestyrelsen bekræfte, at selskabet kan opføre et parcelhus på grunden [adresse1] og sælge dette uden at betale moms af salgssummen? ”

Landsskatteretten stadfæster Skattestyrelsens besvarelse af spørgsmålet.

Faktiske oplysninger

Følgende faktiske forhold fremgår af det bindende svar:

”[virksomhed1] ApS (herefter benævnt selskabet) driver virksomhed med anlægsinvestering i boligejendomme.

Selskabet har følgende formålsparagraf:
- At drive virksomhed ved købs, salg og udlejning af fast ejendom, og hermed beslægtet virksomhed.

Branchekoden er 68.20.30 – anden udlejning af boliger.

Selskabet ejer på nuværende tidspunkt 14 lejligheder i [by1]. Selskabet har tre erhvervslejligheder, hvoraf den ene er omfattet af en frivillig momsregistrering, hvor der betales moms af lejen.

På [adresse1] i [by1] er der opført en ejendom med 3 lejligheder.

Som led i formueoptimering ønsker Selskabet at frastykke et grundstykke og opføre et parcelhus.

Dette hus opføres med henblik på salg. Provenuet fra salget forventes investeret i nye boligejendomme i overensstemmelse med selskabets strategi om køb af mindre boligudlejningsejendomme.

Selskabet vil i forbindelse med opførelsen anvende ekstern arbejdskraft (samlet entreprise).

Vi har den opfattelse, at selskabet kan opføre en enkelt ejendom (parcelhus) og sælge dette uden at afregne moms.

Ifølge SKATs systemer er selskabet momsregistreret under CVR nr. [...1]. ”

Under sagens behandling i Landsskatteretten har repræsentanten bl.a. oplyst, at parcelhuset er opført, og at der er indgået en udlejningsaftale gældende fra den 1. december 2019. Det er fortsat selskabets hensigt at sælge parcelhuset. Selskabet har alene udlejet parcelhuset mens man afventer en afgørelse fra Landsskatteretten.

Skattestyrelsens afgørelse

Skattestyrelsen har ved bindende svar af 23. august 2018 svaret nej til det stillede spørgsmål.

Skattestyrelsen har som begrundelse herfor anført, at:

”Ifølge momslovens § 4, jf. § 3, skal der betales moms af levering af varer og ydelser, der mod vederlag leveres af en afgiftspligtig person her i landet. Undtaget herfra er bl.a. momslovens § 13, stk. 1, nr. 9, levering af fast ejendom dog med forbehold for levering af blandt andet nye bygninger, der siden 1. januar 2011 har været omfattet af momspligt.

En ny bygning er nærmere defineret i § 54, stk. 2 til bekendtgørelsen til momsloven. Af bestemmelsen fremgår det, at en bygning er ny inden første indflytning. Videre er en bygning også ny på dagen for første levering efter indflytning, hvis leveringen sker mindre end 5 år efter dagen for bygningens færdiggørelse.

I oplyser, at spørger vil opføre et nyt parcelhus med henblik på salg. Dette anses derfor som en ny bygning i momslovens forstand.

For at vurdere om selskabet er omfattet af momspligt skal der tages stilling til, om selskabet er at anse som en afgiftspligtig person, der optræder i denne egenskab ved salget af det ny opførte parcelhus.

Det fremgår af momslovens § 3, stk. 1, at afgiftspligtige personer er juridiske eller fysiske personer, der driver selvstændig økonomisk virksomhed.

Spørger er momsregistreret og driver ifølge det oplyste virksomhed med udlejning.

Spørger er frivillig registreret for dele af denne udlejningsvirksomhed.

Videre er det oplyst, at spørgers aktiviteter består i anlægsinvesteringer i ejendomme.

Spørger er således en afgiftspligtig person, der driver selvstændig økonomisk virksomhed i forbindelse med bl.a. udlejningsvirksomheden, jf. momslovens § 3, stk. 1.

Det er jeres opfattelse, at spørgers salg af det nyopførte parcelhus skal anses som et enkeltstående salg fritaget fra momspligten. I lægger bl.a. vægt på, at den ”økonomiske udnyttelse” ikke sker over en tilstrækkelig periode, der kan begrunde, at kriteriet om, at der opnås ”indtægter af en vis varig karakter”, kan anses for opfyldt.
Skattestyrelsen er ikke enig i denne vurdering.

Som det fremgår af afsnit 3.1. i SKM2012.297.SKAT, som I også henviser til, så er det ikke afgørende for momspligten, om den pågældende afgiftspligtige person har køb og salg af fast ejendom som sin væsentligste aktivitet. Også enkeltstående transaktioner er omfattet af momspligten, når salget foretages af en afgiftspligtig person i den egenskab.

I SKM2012.263.SR kunne Skatterådet eksempelvis ikke bekræfte, at der ikke skulle lægges moms på leveringen af en byggegrund fra en momsregistreret automobilvirksomhed. Ved besvarelsen blev der lagt vægt på, at byggegrunden havde været anvendt til brug for sælgers momsregistrerede automobilvirksomhed.

I nærværende sag er det på baggrund af en konkret vurdering vores opfattelse, at spørger er en afgiftspligtig person, der optræder i denne egenskab ved opførelse og salget af parcelhuset.

Vi lægger ved vurderingen afgørende vægt på, at spørger driver økonomisk virksomhed med bl.a. udlejning af ejendomme og derfor er en afgiftspligtig person.

Videre lægges der afgørende vægt på, at det pågældende grundstykke hvorpå, der skal opføres et parcelhus indgår i spørgers virksomhed. Selskabet kan derfor ikke anses for udelukkende at udøve sin ejendomsret.

Oplysningen om, at provenuet fra salget af parcelhuset skal anvendes til investering i nye boligejendomme underbygger vores opfattelse af, at spørger agerer i egenskab af afgiftspligtig person ved udstykning af byggegrunden, opførelse af parcelhuset samt det efterfølgende salg.

Det tillægges ikke betydning, at spørger vil anvende ekstern arbejdskraft ved opførelse af parcelhuset.

På baggrund af en konkret vurdering af sagens oplyste forhold, er det således Skattestyrelsens opfattelse, at spørger er en afgiftspligtig person der optræder i denne egenskab, hvorefter salget af det nyopførte parcelhus er omfattet af momspligt jf. momslovens § 13, stk. 1, nr. 9, litra a.”

Under sagens behandling ved Landsskatteretten har Skattestyrelsen udtalt følgende:

”Det bindende svar omhandler spørgsmålet om hvorvidt selskabet kan opføre et parcelhus på en grund anvendt af selskabet, og sælge dette uden at betale moms af salgssummen.

I henhold til momslovens § 13, stk. 1, nr. 9, litra a er en ny bygning omfattet af momspligt når den sælges af en afgiftspligtig person der sælger bygningen i denne egenskab.

På baggrund af de konkrete forhold fremlagt til det bindende svar, var det SKATs vurdering, at når selskabet sælger et nyopført parcelhus var det omfattet af momspligten. Det var SKATs opfattelse, at selskabet opfører og sælger parcelhuset i egenskab af afgiftspligtig person.

SKAT lagde ved afgørelsen afgørende vægt på, at selskabet driver økonomisk virksomhed med bl.a. udlejning af ejendomme og derfor er en afgiftspligtig person.

Videre blev det tillagt vægt, at selskabet driver virksomhed med anlægsinvestering i boligejendomme, og at det af selskabets formålsparagraf fremgår, at spørger driver virksomhed ved køb, salg og udlejning af fast ejendom, og hermed beslægtet virksomhed.

Endelig blev der lagt afgørende vægt på, at det pågældende grundstykke hvorpå, der skal opføres et parcelhus indgår i selskabets virksomhed. Selskabet kan derfor ikke anses for udelukkende at udøve sin private ejendomsret.

Oplysningen om, at provenuet fra salget af parcelhuset skal anvendes til investering i nye boligejendomme underbyggede desuden opfattelsen af, at spørger agerer i egenskab af afgiftspligtig person ved udstykning af byggegrunden, opførelse af parcelhuset samt det efterfølgende salg.

Skattestyrelsen finder ikke, at [virksomhed2] er fremkommet med nye oplysninger i forbindelse med klagen over det bindende svar. Skattestyrelsen fastholder derfor vurderingen af, at spørger skal anses som en afgiftspligtig person, der optræder i denne egenskab, hvorefter salget af det nyopførte parcelhus er omfattet af momspligt jf. momslovens § 13, stk. 1, nr. 9, litra a.

Skattestyrelsen henviser endvidere til begrundelsen i det bindende svar dateret 23. august 2018.”

Selskabets opfattelse

Selskabets repræsentant har nedlagt påstand om, at Skattestyrelsens besvarelse ændres fra nej til ja.

Selskabets repræsentant har til støtte herfor bl.a. anført, at:

”Påstand

Klienten og vi mener, at et kommende salg af et nyopført parcelhus kan sælges uden momsberegning.

Beg rundelse

Vi begrunder vores opfattelse ud fra følgende:

Klienten og vi mener, at dette enkeltstående salg ikke er udtryk for økonomisk virksomhed.

I øvrigt skal det bemærkes, at ejendomsselskabet i ejerperioden alene har anvendt grunden til momsfritaget aktivitet (benyttet som led i momsfri boligudlejning).

Vi skal i øvrigt henvise til vores bemærkninger, som fremført overfor Skattestyrelsen i forbindelse med anmodningen om det bindende svar.”

Selskabets repræsentant har under sagens behandling ved Skattestyrelsen bl.a. anført, at:

”Selskabets aktivitet er anlægsinvestering i ejendomme. Selskabet driver ikke byggevirksomhed og vil ej heller drive byggevirksomhed i fremtiden.

Selskabet har ikke tidligere solgt nye bygninger eller grunde og vil ej heller gøre dette i fremtiden.

Der er tale om salg af en udstykket parcel, hvor der opføres et hus.
Momsen er en transaktionsbaseret afgift, hvor det er den enkelte transaktion, som skal være udtryk for økonomisk virksomhed.

Der foretages økonomisk virksomhed, og dermed momspligtigt salg af fast ejendom, når sælgeren tager ”aktive skridt mod økonomisk udnyttelse” af den faste ejendom, og der samtidig er tale om ”indtægter af en vis varig karakter”.

Aktive skridt kan bestå i gennemførelse af bygge- og anlægsarbejder og gennemførelse af kendte markedsføringsmidler. Udover byggeri i form af opførelse/ombygning af bygninger og andre faste anlæg forstås ved bygge- og anlægsarbejder etablering af infrastruktur i form af veje, belysning, kloak-, vand- og elektricitetsforsyning m.v., det vil sige almindelig byggemodning af jord.

Udover at sælgeren skal tage ”aktive skridt mod økonomisk udnyttelse”, er det yderligere en forudsætning for at statuere momspligt ved salg af fast ejendom, at den økonomiske udnyttelse af byggegrunde eller bygninger sker over en tilstrækkelig periode, der kan begrunde, at kriteriet om, at der opnås ”indtægter af en vis karakter”, kan anses for opfyldt.

Vi skal afslutningsvist henvise til SKATs meddelelser offentliggjort i SKM2012.297 og SKM2012.298.”

Bemærkninger til Skatteankestyrelsens indstilling

Skatteankestyrelsens indstilling af 15. november 2019 har været sendt til udtalelse hos Skattestyrelsen, der har tiltrådt indstillingen med følgende bemærkninger:

”Vi er enige i, at klager skal anses som en afgiftspligtig person, der handler i denne egenskab ved salget af det nyopførte parcelhus, hvorfor transaktionen er omfattet momspligten.
Skattestyrelsen finder ligeledes efter en konkret vurdering, at klager ikke har dokumenteret eller i tilstrækkelig grad godtgjort, at salget af parcelhuset ikke foretages som led i den afgiftspligtige virksomhed, jf. momslovens § 4, stk. 1, jf. § 3, stk. 1.
Der er i vurderingen lagt vægt på, at det af formålsbestemmelsen fremgår, at klager driver virksomhed ved køb, salg og udlejning af fast ejendom, og der derved er tale om beslægtet virksomhed. Det er tillige lagt til grund, at det pågældende grundareal hvorpå parcelhuset skal opføres, indgår i selskabets økonomiske virksomhed, og at provenuet fra salget skal anvendes som led i den økonomiske virksomhed til investering i nye boligejendomme.

Vi fastholder derfor vores afgørelse af 23. august 2018.”

Landsskatterettens afgørelse

Der skal tages stilling til om det er med rette, at Skattestyrelsen har svaret ”nej” til det stillede spørgsmål:

”Kan Skattestyrelsen bekræfte, at selskabet kan opføre et parcelhus på grunden [adresse1] og sælge dette uden at betale moms af salgssummen? ”

Der skal således tages stilling til, hvorvidt selskabet er at anse som en afgiftspligtig person, der optræder i denne egenskab ved opførelse og efterfølgende salg af det nyopførte parcelhus – som anført af Skattestyrelsen, eller om der – som anført af repræsentanten – er tale om et enkeltstående salg af en ny bygning, som ikke står i forbindelse med selskabets økonomiske virksomhed, hvorfor selskabet ikke har handlet i egenskab af afgiftspligtig person ved transaktionen.

Følgende fremgår af momslovens § 3, stk. 1:

"Afgiftspligtige personer er juridiske eller fysiske personer, der driver selvstændig økonomisk virksomhed."

Momslovens § 3, stk. 1, er en implementering af momssystemdirektivets artikel 9, stk. 1:

1. Ved ”afgiftspligtig person” forstås enhver, der selvstændigt og uanset stedet udøver økonomisk virksomhed uanset formålet med eller resultatet af den pågældende virksomhed.

Ved ”økonomisk virksomhed” forstås alle former for virksomhed som producent, handlende eller tjenesteyder, herunder minedrift og landbrug, samt virksomhed inden for liberale og dermed sidestillede erhverv. Ved økonomisk virksomhed forstås navnlig udnyttelse af materielle eller immaterielle goder med henblik på opnåelse af indtægter af en vis varig karakter. ”

Følgende fremgår det af momslovens § 4, stk. 1:

"Der betales afgift af varer og ydelser, der leveres mod vederlag her i landet. Ved levering af en vare forstås overdragelse af retten til som ejer at råde over et materielt gode. Levering af en ydelse omfatter enhver anden levering."

Momslovens § 4, stk. 1, svarer i vidt omfang til momssystemdirektivet artikel 2, stk. 1, litra a og c:

”Følgende transaktioner er momspligtige:

(...)

Videre fremgår det af momslovens § 13, stk.1, nr. 9, at levering af fast ejendom er fritaget for afgift. Fritagelsen omfatter dog ikke:

Endvidere fremgår det af momslovens § 13, stk. 3, at Skatteministeren kan fastsætte nærmere regler om afgrænsningen af fast ejendom i henhold til § 13, stk. 1, nr. 9. Bemyndigelsen er udnyttet i momsbekendtgørelsens (bekendtgørelse nr. 808 af 30. juni 2015) §§ 54-56.

Af momsbekendtgørelsen § 54, stk. 2, vedrørende begrebet ”ny bygning” fremgår følgende:

”Stk. 2.En bygning, jf. stk. 1, er ny, inden første indflytning. En bygning er også ny på dagen for første levering efter indflytning, hvis leveringen sker mindre end 5 år efter dagen for bygningens færdiggørelse. Ved anden og efterfølgende leveringer, der sker inden for 5 år fra bygningens færdiggørelse, er bygningen også ny, hvis leveringen sker inden bygningen har været i brug ved indflytning i en periode på 2 år, og første levering er omfattet af momslovens § 29.”

EU-Domstolen har i sag C-62/12 (Galin Kostov) udtalt, at en fysisk person, der allerede var momspligtig af sin virksomhed, skal anses afgiftspligtig af enhver anden økonomisk virksomhed, der udøves lejlighedsvis, på betingelse af, at denne virksomhed udgør virksomhed i henhold til momsdirektivet, artikel 9, stk.1, andet afsnit, jf. præmis 31.

Ifølge det oplyste driver selskabet virksomhed med anlægsinvestering i boligejendomme. Det er således selskabets formål at drive virksomhed ved købs, salg og udlejning af fast ejendom, og hermed beslægtet virksomhed.

Selskabet ejer 14 lejligheder i [by1]. Selskabet har tre erhvervslejligheder, hvoraf den ene er omfattet af en frivillig momsregistrering, hvor der betales moms af lejen.

På [adresse1] i [by1] er der opført en ejendom med 3 lejligheder. Som led i formueoptimering ønsker selskabet at frastykke et grundstykke og opføre et parcelhus. Dette hus opføres med henblik på salg. Provenuet fra salget forventes investeret i nye boligejendomme i overensstemmelse med selskabets strategi om køb af mindre boligudlejningsejendomme.

Selskabet vil i forbindelse med opførelsen anvende ekstern arbejdskraft (samlet entreprise).

Selskabet er en afgiftspligt person, der driver økonomisk virksomhed i forbindelse med bl.a. udlejningsvirksomhed, jf. momslovens § 3, stk. 1.

Der skal således tages stilling til, hvorvidt selskabet agerer i sin egenskab af afgiftspligtig person ved opførelse og salg af det nyopførte parcelhus.

Hertil bemærkes, at det påhviler den afgiftspligtige person, at dokumentere eller godtgøre, at den omhandlede transaktion – salget af parcelhuset - ikke er sket som led i den afgiftspligtige virksomhed.

Landsskatterettens finder ikke, at selskabet har dokumenteret eller i tilstrækkelig grad godtgjort, at salget af parcelhuset ikke foretages som led i den afgiftspligtige virksomhed, jf. momslovens § 4, stk. 1, jf. § 3, stk. 1.

Der er herved særligt henset til, at selskabet, jf. formålsbestemmelsen, driver virksomhed ved køb, salg og udlejning af fast ejendom, og hermed beslægtet virksomhed, at det pågældende grundareal, hvorpå parcelhuset skal opføres, indgår i selskabets økonomiske virksomhed, og at provenuet fra salget skal anvendes som led i den økonomiske virksomhed til investering i nye boligejendomme.

Landsskatteretten finder således, at selskabet skal anses som en afgiftspligtig person, der handler i denne egenskab ved salget af det nyopførte parcelhus, hvorfor denne transaktion er omfattet momspligten, jf. momslovens § 13, stk. 1, nr. 9, litra a.

Landsskatteretten stadfæster på baggrund af ovenstående Skattestyrelsens besvarelse af spørgsmålet.