Kendelse af 29-08-2023 - indlagt i TaxCons database den 28-09-2023

Journalnr. 16-1453111

Klagepunkt	SKATs afgørelse	Interessentskabets opfattelse	Landsskatterettens afgørelse
Yderligere momstilsvar for afgiftsperioden 1. januar – 28. februar 2013	141.713 kr.	0 kr.	167.208 kr.

Faktiske oplysninger

Det fremgår af Det Centrale Virksomhedsregister, CVR, at interessenterne [F.G] og [V.D.] i perioden 1. oktober 1999 til 31. december 2013 har været registreret med interessentskabet [virksomhed1] I/S, herefter benævnt interessentskabet, med CVR-nr. [...1]. Interessentskabet har været registreret under branchekoden ”561010 Restauranter”.

SKAT har gennemgået interessentskabets momsangivelser for perioden 1. januar – 28. februar 2013.

Det fremgår af SKATs afgørelse, at interessentskabet den 30. maj 2013 har angivet 343.695 kr. i salgsmoms og 152.014 kr. i købsmoms for 1. kvartal 2013. Den 28. august 2014 har interessentskabet ændret angivelsen af salgs- og købsmoms til 0 kr.

Overdragelse af interessentskab

Det fremgår af overdragelsesaftale vedrørende [virksomhed1] I/S, at interessenterne indgik en aftale om overdragelse af interessentskabet til [virksomhed2] ApS med CVR-nr. [...2]. Overdragelsesdagen er i aftalen fastsat til den 25. februar 2013.

Af CVR fremgår det, at [virksomhed2] ApS blev stiftet den 28. september 2006 under navnet [virksomhed3] ApS. Selskabet har skiftet navn flere gange herunder til [virksomhed2] ApS den 14. maj 2010. Den 1. marts 2013 indtrådte [H.S.] som bestyrelsesformand og [F.G.] i selskabets direktion. Efter overdragelsen af interessentskabet til selskabet, skiftede selskabet den 24. april 2013 navn til [virksomhed4] ApS. Det fremgår endvidere, at revisor [V.F.L] indtrådte i revisionen den 4. juni 2014. Selskabet er den 28. juli 2016 opløst efter konkurs.

I forbindelse med skattesagens behandling har interessentskabet fremlagt et årsregnskab for indkomståret 2013. Det fremgår af årsregnskabet, at interessentskabet havde en omsætning på 0 kr., et vareforbrug på 101.980 kr. og et resultat før renter på -316.797 kr. Der er ikke fremlagt underliggende bogføringsmateriale.

Interessentskabet har under sagens behandling hos SKAT oplyst, at vareforbruget er fejlagtigt bogført, da der er tale om afskrivninger på varelager og ikke vareforbrug.

Af interessentskabets bankkontoudtog for konto [...93] i [finans1] og konto [...63] i [finans2] fremgår det, at der i perioden 1. januar til 28. februar 2013 har været indbetalinger på kontiene.

SKAT har opgjort indbetalingerne til:

Konto	Samlede indsætninger
[...93]	133.990 kr.
[...63]	702.049 kr.
I alt	836.039 kr.

Det fremgår af SKATs afgørelse, at [finans2] har oplyst, at kontoen i banken var ejet af [virksomhed1] I/S, indtil den blev lukket. Endvidere har banken oplyst, at der ikke har været udstedt en fuldmagt til kontoen, hvorfor det alene har været ejerne af interessentskabet, der har kunnet benytte kontoen.

Der har til SKAT været fremlagt en erklæring fra [virksomhed2] ApS. Af erklæringen fremgår det, at daværende bestyrelsesformand [H.S.] bekræfter, at skæringsdagen for overtagelsen af [virksomhed1] I/S blev ændret til den 1. januar 2013. Endvidere fremgår det, at der ikke foreligger en ændret købsaftale, eftersom at aftalen blev indgået via mailkorrespondance mellem [H.S.] og [F.G.]. Erklæringen er dateret den 1. juni 2016.

SKAT har ved afgørelsen anset interessentskabet for overdraget den 25. februar 2013 i henhold til købsaftalen og har anset indsætningerne på samlet 836.039 kr. på interessentskabets bankkonti for at vedrøre momspligtig omsætning i interessentskabet.

I forbindelse med opgørelsen af interessentskabets resultat af virksomhed har SKAT anført, at da der har været omsætning i interessentskabet, anses der for at have været et vareforbrug. SKAT har anvendt det oplyste vareforbrug på 101.980 kr. og har beregnet købsmoms heraf med 25.495 kr.

Efterfølgende momsregistreringer

[virksomhed2] ApS har efter overtagelsen af interessentskabet angivet 0 kr. i salgsmoms for perioden 1. januar – 31. marts 2013 ved angivelse af 17. september 2013. Den 28. august 2014 har selskabet efterangivet 343.695 kr. i salgsmoms og 152.014 kr. i købsmoms for samme periode.

I forbindelse med klagesagens behandling har interessentskabet fremlagt:

•	Blanket over fejl i momsafregning
•	E-mails

Af blanketterne vedrørende fejl i momsafregning fremgår det, at [F.G.] den 27. august 2014 har foretaget en efterangivelse i interessentskabets momsafregning for perioden 1. januar – 31. marts 2013. Det fremgår af forklaringen for efterangivelsen, at interessentskabet blev solgt pr. 1. januar 2013 til [virksomhed2] ApS, og at der fejlagtigt var blevet indberettet moms for 1. kvartal 2013 på interessentskabets CVR-nr. Endvidere fremgår det, at momsen for 1. kvartal 2013 samme dag som efterangivelsen var blevet indberettet på [virksomhed2] ApS´ CVR-nr.

Det fremgår af e-mail af 27. august 2014, at revisor [V.F.L.] har oplyst til [virksomhed2] ApS, at han efter aftale med [H.S.] har ændret momsindberetningen for 1. kvartal 2013 fra interessentskabet til selskabet.

Anmodning om dokumentation for købsmoms

Skatteankestyrelsen har i forbindelse med klagesagens behandling anmodet interessenterne om dokumentation for afholdelsen af udgifter, herunder betaling af momsbeløb.

Skatteankestyrelsen har ikke modtaget yderligere materiale.

SKATs afgørelse

SKAT har forhøjet interessentskabets momstilsvar med 141.713 kr. for afgiftsperioden 1. januar – 28. februar 2013.

SKAT har som begrundelse for afgørelsen anført følgende:

”...

Salgsmoms:

Virksomheden sælger sine aktiver og passiver pr. 25. februar 2013. Ifølge bankkontoudskrifter har der været omsætning i perioden 1. januar 2013 til 28. februar 2013. Salgsmomsen er beregnet til (26.798 kr. + 140.409,76 kr.) i alt 167.207,76 kr.

Salgsmoms til opkrævning er opgjort til 167.208 kr.

Købsmoms:

Ifølge regnskabet for [virksomhed1] I/S har der været et vareforbrug i perioden indtil overdragelsen på 101.980 kr. Moms heraf er beregnet til 25.495 kr.

Moms til opkrævning er opgjort således:

Salgsmoms beregnet til 167.208 kr.

Købsmoms beregnet til - 25.495 kr.

Moms til opkrævning, efter opkrævningslovens § 5, stk. 2 141.713 kr.

(...)

Det fremgår af de her foreliggende oplysninger at interessentskabet har angivet momsen for 1. kvartal 2013 med 178.722 kr., hvilket er i overensstemmelse med salgsaftalen vedrørende overdragelse af virksomhedens aktiviteter fra 25. februar 2013.

Den moms, der er angivet for 1. kvartal 2013, 178.722 kr. i interessentskabet bliver først ændret med en ny angivelse til 0 kr. den 29. august 2014. Herefter bliver der lavet ny angivelse til selskabet med 178.722 kr. i moms for 1. kvartal 2013, jf. mail af 28. august 2014 fra revisor [V.F.L]. Det er således først efter 29. august 2014, at momsen for 1. kvartal 2013 bliver registreret i selskabet.

SKAT anser det således ikke for dokumenteret eller sandsynliggjort, at virksomhedsoverdragelsen er sket pr. 1. januar 2013.

SKAT mener, at ændringerne i momsangivelserne alene ændrer på den offentlige gæld i [virksomhed1] I/S og således ikke dokumenterer en tidligere overdragelse end 25. februar 2013, som fremgår af den modtagne overdragelsesaftale.

Det påhviler den som har opkrævet momsen, at afregne momsen til SKAT, jf. momslovens § 46, stk. 5.

Det fremgår endvidere af dansk ret, at der ikke kan ske debitor skifte uden kreditors accept. SKAT

har ikke accepteret, at der er sket debitorskifte.

...”

Virksomhedens opfattelse

Interessentskabets repræsentant har nedlagt påstand om, at SKATs forhøjelse af momstilsvaret for afgiftsperioden 1. januar – 28. februar 2013 skal nedsættes til 0 kr.

Til støtte for påstanden har repræsentanten anført, at [V.D] og [F.G.], som interessenter i interessentskabet [virksomhed1] I/S, drev en restaurant. Interessenterne besluttede at sælge restauranten og overdrog virksomheden til [virksomhed2] ApS. Efter overdragelsesaftalen var overdragelsesdagen den 25. februar 2013.

Efterfølgende blev overdragelsesaftalen ændret til den 1. januar 2013, hvilket efter interessentskabets opfattelse understøttes af erklæring fra bestyrelsesformanden, [H.S.], for [virksomhed2] ApS.

Endvidere er det anført, at interessentskabets revisor havde udarbejdet et regnskab for indkomståret 2013, hvoraf det fremgår, at der ikke har været realiseret nogen omsætning. For så vidt angår det i regnskabet anførte vareforbrug på 101.980 kr., er det anført, at der er tale om en fejl i regnskabet. Beløbet dækker over et varelager ultimo 2012, som ikke skulle overdrages.

Endvidere anføres, at [virksomhed2] ApS har afregnet moms for hele 2013 herunder for indtægter og udgifter i perioden 1. januar – 25. februar 2013.

Den drift, der har været i mellemperioden, er indgået i [virksomhed2] ApS’ regnskab, hvilket er illustreret ved, at der oprindeligt er indberettet salgsmoms for [virksomhed1] I/S den 30. maj 2013, hvilket den 28. august 2014 er ændret til 0 kr.

Af uvisse årsager blev bogholderiet, der for begge selskaber var det samme, først i 2014 opmærksomme på, at man i den endelige overdragelsesaftale havde ændret skæringsdagen fra den 25. februar 2013 til den 1. januar 2013. Derfor blev skæringsdagen for overdragelsen også ændret, eftersom det ikke længere var muligt at udskille omsætningen fra [virksomhed1] I/S. Rent praktisk var det derfor nemmere at ændre skæringsdagen for overdragelsen til den 1. januar 2013.

Det beror på en fejl, at der er angivet et vareforbrug på 101.980 kr. i regnskabet for [virksomhed1] I/S. Ved overdragelsen af [virksomhed1] I/S til [virksomhed2] ApS ønskede [virksomhed2] ApS ikke at overtage en del af varelageret, eftersom disse varer var for gamle og fordærvede. Dette vareforbrug skulle derfor have været afskrevet ved udarbejdelse af regnskabet for [virksomhed1] I/S og ikke angivet som vareforbrug i regnskabet.

På kontormøde med Skatteankestyrelsens sagsbehandler har interessentskabet blandt andet anført, at der var tale om et salg med tilbagevirkende kraft, og at [virksomhed2] ApS overtog alt i interessentskabet herunder bankkonti.

Virksomhedens repræsentant har fremsendt supplerende bemærkninger, hvoraf fremgår, at indstilling om yderligere forhøjelse af momstilsvaret med 25.495 kr. ikke kan accepteres.

Ved efterfølgende telefoniske drøftelser med den ene repræsentant for interessentskabet har denne anført, at der ikke er symmetri i ansættelsen, idet Landsskatteretten tidligere har anerkendt, at interessentskabet har haft fradragsberettigede omkostninger ved indkomstopgørelsen. Der er herefter indrømmet skønsmæssigt fradrag for disse omkostninger ved opgørelsen af den skattepligtige indkomst. Derfor skal der efter repræsentantens opfattelse også indrømmes skønsmæssigt fradrag ved opgørelse af momstilsvaret. Den yderligere forhøjelse af momstilsvaret kan derfor ikke foretages.

Landsskatterettens afgørelse

Sagen angår opgørelsen af interessentskabets momstilsvar for perioden fra den 1. januar til den 28. februar 2013.

Retsgrundlaget

Afgiftspligtige personer er juridiske eller fysiske personer, der driver selvstændig økonomisk virksomhed, jf. momslovens § 3, stk. 1, og der skal betales afgift af varer og ydelser, der leveres mod vederlag her i landet, jf. momslovens § 4, stk. 1, 1. pkt. (lovbekendtgørelse nr. 287 af 28. marts 2011).

Betaling af afgift påhviler som udgangspunkt den afgiftspligtige person, som foretager en afgiftspligtig levering af varer og ydelser her i landet, jf. momslovens § 46, stk. 1, 1. pkt.

I medfør af momslovens § 47, stk. 1, skal afgiftspligtige personer, der driver virksomhed med levering af varer og ydelser, anmelde deres virksomhed til registrering hos told- og skatteforvaltningen.

Virksomheder, der skal registreres efter bestemmelsen i § 47, stk. 1, skal føre et momsregnskab, der kan danne grundlag for opgørelsen af afgiftstilsvaret for hver afgiftsperiode og for kontrollen med afgiftens berigtigelse, jf. momslovens § 55.

Kravene til regnskabet fremgår af kapitel 13 i momsbekendtgørelsen, bogføringsloven og årsregnskabsloven.

Efter momslovens § 57, stk. 1, 1. og 2. pkt., skal virksomheder registreret efter § 47 efter udløbet af hver afgiftsperiode til told- og skatteforvaltningen angive størrelsen af virksomhedens udgående og indgående afgift i perioden. Beløbene angives i hele kroner, idet der bortses fra ørebeløb.

Såfremt størrelsen af det momstilsvar, som påhviler virksomheden, ikke kan opgøres på grundlag af virksomhedens regnskaber, kan told- og skatteforvaltningen ansætte virksomhedens momstilsvar skønsmæssigt, jf. opkrævningslovens § 5, stk. 2.

Landsskatteretten har den 26. august 2021 i en anden sag, offentliggjort som SKM2021.456.LSR, truffet afgørelse vedrørende fortolkning af opkrævningslovens § 5, stk. 2, 1. pkt.

På baggrund af EU-Domstolens praksis i blandt andet C-516/14 (Barlis) og C-664/16 (Vadan) fandt Landsskatteretten, at SKAT uretmæssigt havde fastsat et skønsmæssigt fradrag for købsmoms, da der ikke var objektive beviser, der understøttede dette skøn.

Landsskatteretten udtalte i den forbindelse følgende:

”... Det er nødvendigt for godkendelse af et skønsmæssigt momsfradrag, at der fremlægges dokumentation for levering og betaling. Dette er et krav i henhold til EU-retten, og opkrævningslovens § 5, stk. 2, 1. pkt., anses ikke for et tilstrækkeligt hjemmelsgrundlag for et udokumenteret momsfradrag. Fradragsretten er betinget af fremlæggelse af dokumentation for levering og betalt moms, og dette ses ikke sket i denne sag. Betingelserne for momsfradrag i henhold til momslovens § 37 og momssystemdirektivet er således ikke opfyldt.

...”

Landsskatterettens bemærkninger

Salgsmoms

Landsskatteretten finder, at det er med rette, at SKAT har forhøjet interessentskabets salgsmoms for perioden fra den 1. januar 2013 til den 28. februar 2013. Ved afgørelsen har retten lagt vægt på, at det af overdragelsesaftalen fremgår, at interessentskabet blev overdraget til selskabet pr. den 25. februar 2013. Landsskatteretten finder, at den fremlagte erklæring fra den daværende bestyrelsesformand i [virksomhed2] ApS ikke kan anses for at dokumentere, at overdragelsen er sket med tilbagevirkende kraft gældende fra den 1. januar 2013. Erklæringen er dateret den 1. juni 2016 og er således udarbejdet i forbindelse med sagens behandling ved SKAT.

Endvidere har retten lagt vægt på, at [virksomhed2] ApS ikke havde fuldmagt til at råde over interessentskabets konti, hvorfor alene interessenterne havde rådighed over kontiene. Interessentskabet har ikke fremlagt dokumentation for, at beløbene er tilgået selskabet. Beløbene indsat på kontiene i perioden må derfor anses for at være momspligtig omsætning i interessentskabet.

Retten er enig i opgørelsen af salgsmomsen, da SKAT har opgjort salgsmomsen til 20 % af den ansatte omsætning på 836.039 kr. inkl. moms, svarende til 167.208 kr.

Købsmoms

SKAT har indrømmet interessentskabet et skønsmæssigt fastsat fradrag for købsmoms på 25.495 kr.

Landsskatteretten finder, at interessentskabet ikke har dokumenteret, at interessentskabet har afholdt udgifter pålagt moms. Retten har lagt vægt på, at interessentskabet ikke har fremlagt udgiftsbilag, og at interessentskabet har oplyst, at regnskabets bogføring af vareforbrug er forkert.

Det er endvidere rettens opfattelse, at interessentskabet ikke kan indrømmes et skønsmæssigt fastsat fradrag for købsmoms, jf. SKM2021.456.LSR.

Interessentskabet har således ikke fremlagt objektive beviser for, at der er sket levering af varer eller ydelser til interessentskabet, og at udgifterne, herunder momsbeløb, er betalt af interessentskabet. Det fremlagte regnskab uden underliggende bilagsmateriale udgør ikke objektive beviser og kan ikke i sig selv anses for tilstrækkelig dokumentation for afholdelsen af udgiften, og at udgiften har været pålagt moms.

På den baggrund finder Landsskatteretten, at betingelserne for at give interessentskabet et skønsmæssigt opgjort fradrag for købsmoms ikke er opfyldt, jf. momslovens § 37.

Landsskatteretten ændrer derfor SKATs afgørelse, således at interessentskabets momstilsvar for afgiftsperioden 1. januar 2013 til 28. februar 2013 forhøjes til 167.208 kr.